×
Mikraot Gedolot Tutorial
 
השביחה הגניבה ביד הגנב, ובו ו׳ סעיפים
(א) הָיְתָה הַגְּנֵבָה בְּיַד הַגַּנָּב וְהִשְׁבִּיחָה מֵאֵלֶיהָ, כְּגוֹן כִּבְשָׂה שֶׁהָיְתָה מְעֻבֶּרֶת בִּשְׁעַת גְּנֵבָה, וְיָלְדָה; אוֹ שֶׁהָיְתָה טְעוּנָה בִּשְׁעַת גְּנֵבָה, וּגְזָזָהּ, מְשַׁלֵּם אוֹתָהּ וְאֶת גִּזּוֹתֶיה וְאֶת וְלָדוֹתֶיהָ. וְאִם אַחַר יֵאוּשׁ יָלְדָה וּגְזָזָהּ, מְשַׁלֵּם כִּשְׁעַת הַגְּנֵבָה. הוֹצִיא עָלֶיהָ וְהִשְׁבִּיחָה, כְּגוֹן שֶׁפִּטְּמָהּ, הֲרֵי הַשֶּׁבַח שֶׁל גַּנָּב אֲפִלּוּ לִפְנֵי יֵאוּשׁ, וּכְשֶׁמַּחֲזִיר הַגְּנֵבָה נוֹטֵל הַשֶּׁבַח מֵהַבְּעָלִים. {הַגָּה: וְיֵשׁ אוֹמְרִים דַּאֲפִלּוּ שָׁבְחָה מֵאֵלֶיהָ הוּא שֶׁל גַּנָּב, אֲפִלּוּ קֹדֶם יֵאוּשׁ, וְכָל שֶׁכֵּן אִם גָּנַב כִּבְשָׂה וְנִתְעַבְּרָה אֵצֶל גַּנָּב דְּהַשֶּׁבַח שֶׁל גַּנָּב, אֲפִלּוּ תְּבָעוּהָ הַבְּעָלִים קֹדֶם שֶׁיָּלְדָה, הוֹאִיל וּגְנָבָהּ רֵיקָנִית (טוּר ס״א בְּשֵׁם הָרא״ש וְהָרַאֲבַ״ד).}
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עט״זש״ךבאר היטבביאור הגר״אקצות החושןנתיבות המשפט ביאוריםפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףדרכי משהדרישהפרישהב״חעודהכל
(א) א) לשון הרמב״ם בפ״א מה׳ גניבה דין י״א
(ב) ב) כ״כ ה״ה שם שזה פשוט שכך כוונת רבינו ואין כאן מקום להשגה שהשיג הראב״ד וכ״כ בפ״ב מה׳ גזילה דין ז׳ ממשנה פ״ט דב״ק דף צג ובריי׳ שם דף צה ע״א
(ג) ג) כתב ה״ה דעת הרב לומר שקודם יאוש אין הגנב קונה כלום
(ד) ד) פסק כרב פפא אליבא דרב יהודה שם בברייתא וכן פסק בהלכות ה״ה
(ה) ה) שם בפ״א די״א כתב ה״ה בריי׳ וסוגיא בגמ׳ מרוב׳ (שם ד׳ ס״ה ע״א)
(ו) ו) שם בהשגות דגזזה וילדה קנאה בשינוי
(ז) ז) קאי אהיכא דגזזה וילדה ומ״ש הטור ולא עוד וכו׳ הוא מ״ש הרמ״א אח״כ אפילו תביעה וכו׳ ולענ״ד דאין כאן מקום למה שהניח הסמ״ע בצ״ע
(א) משלם אותה ואת כו׳ – הרמב״ם ס״ל דלידה וגיזה לא מחשב שינוי לקנות גוף הבהמ׳ ולא השבח ע״י דה״ל כשינוי החוזר דהרי חזרו להיות מעובר׳ וטעינ׳ מגיז׳ ומ״ה אפי׳ נתעבר׳ אצל הגנב וגם ילד׳ אצלו ס״ל להרמב״ם דלא קנא׳ וכ״כ הטו׳ בהדי׳ בשמו ומ״ש משל׳ אות׳ ל״ד קאמ׳ משלם דמשמע דנותן דמי׳ בעדה אלא נוטל הכבשה בעינה כיון שלא קנאה בשינוי והי״א שכ׳ מור״ם ס״ל כשתחזר׳ להיו׳ מעוברת או טעונ׳ גיז׳ ה״ל כפני׳ חדשו׳ ולא מיקרי שינוי החוזר אלא מחשב שינוי גמו׳ והשבח הוא שלו וגם הכבש׳ בעינ׳ תשאר׳ בידו שקנא׳ בהשינוי אלא שמשלם להגנב דמיה:
(ב) משלם כשעת גניב׳ – פי׳ אם הית׳ טעונ׳ קצת בשעת גניב׳ ונשתה׳ ביד הגנב עד שנתרב׳ בגיז׳ ובולד׳ וצ״ל דהרמב״ם מחלק דכל שעדיין לא גזז׳ וילד׳ דאז הבהמ׳ עם הגיז׳ והולד צריך להחזיר להנגנב והנגנב צריך ליתן להגנב דמי השבח שנשבח ביד הגנב ואם כל הגיזה נתגדלת מיום שבא ליד גנב צריך לשלם לגנב כל השבח בדמים ואם כבר ילד׳ אצל הגנב אזי מחזיק הגנב גם בפרה אגב ולדה והוא נותן דמי השבח כמו שהיה בשעת הגניבה להנגנב ועפר״ד מ״ש עוד בזה חילוקי דינים לדעת הרמב״ם בהשביחה לאחר יאוש:
(ג) וכ״ש אם גנב כבשה ונתעברה כו׳ – צ״ע דהמחבר כתב זה בלשון כ״ש והטו׳ כ׳ בל׳ ״ולא ״עוד לרבותא ע״ש בס״א:
(א) (ס״א) משלם אותה ואת גיזותי סברת הרמב״ם בזה דלא הוי שנוי אלא כשנשתנה הגוף לגוף אחר כגון טלה ונעשה איל דהוי גוף קטן ונעשה גדול משא״כ כא׳ דנשתנה הצורה קצת לחוד דתחילה בשעה שהיתה מלאה הית׳ נראה בריאה ונעשה כחושה לא הוי שנוי ודברי סמ״ע בזה דחוקים דכתב דהוי מחמת שנוי החוזר לברייתו כשתתעבר שנית דהוי ודאי פנים חדשות כעין האי דסי׳ ש״ס ס״ו וראיה ברורה מפרק א״נ דף סד מה שרחילה גוזזת כך וכך מכור לך אסור ומסיק דלאו מני׳ קא רבי ופרש״י דגיזה הבאה אחר מכאן אינו גדל מאותה שהיתה כבר דהא כי שקלא להאי לגמרי הדר אתי אחרינא:
(ב) (משלם כשעת הגניבה) הטעם מפני תקנת השבים כמו שכתב הרמב״ם בפ״ב דגזילה דין ג׳ מביאו ב״י הא דכתב רבינו בשם הרמב״ם דגנב פרה מעוברת וילדה אצלו משלם דמי פרה העומדת לילד והפרה עם הילד ישאר לגנב לא משום דהגנב קנה את הפרה בזה ע״י שינוי כמו שראיתי מפורשי׳ בזה דהיא שגגה דהא בהדי כ׳ הרמב״ם שם בסיפא בגניבה ריקנית ונתעברה דחוזר הפרה לבעליה ולא קנאה בשנוי אלא פשוט שאין כאן שנוי לגמרי בפרה להרמב״ם אלא דברישא שיש חיוב על הגנב לשלם החסרון שיש בתשלומין שלו שגזל פרה מעוברת שחייב להחזיר פרה מעוברת ועכשיו הפרה ריקנית שהרי ילדה אצל הגנב והולד ודאי קנה הגנב כיון שכבר נפרד מהפרה והגנבה צריך לשלם כעין שגנב וא״ל דיתן לו פרה ריקנית וישלים מה שהיתה שוה טפי בשעת הגניבה דהא כ׳ בסעיף ה׳ אין אומרים יתן השוורים וישלים עליהם הכי נמי ממש דכותיה שצריך ליתן הגניב׳ כעין שגנב ולא כשקלקלו ולהשלים החסרון ואין הגנב יכול לכוף לבעלים ליקח הפרה בשומא ולהשלים אבל אם באמת רוצים הבעלים לעשות כן הרשות בידם והשבח שבא מזמן הגניבה הן לענין גיזה הן לענין ולד הוא לגזלן ובסיפא דגזל פרה ריקנית כו׳ היה החילוק בזה דכל שהולד נפרד מהפרה קנאו הגזלן ומחזיר הפרה לחוד והולד מחזיק לעצמו והבעלים לא מצי לסלוקי בזזזי אבל אם תבעו כשהיא עדיין במעי אמו אף שקנה דהא יש בו עכ״פ שינוי גמור מ״מ מצי הבעלים לסלוקי בזוזי וליקח הפרה עם הולד שבתוכה והסמ״ע כתב דאם ילדה מחזיק הגנב הפרה אגב ולדה ואין הדעת סובלת זה וכמדומה שיש טעות סופר בדבריו כנ״ל פשוט:
(ג) (בדברי) רבינו הטור כתב בס״ג גנב בהמה ובשעת גניבה היה שוה זוז ובשעת העמדה בדין ארבע אם שחטה או מכרה משלם הכל קרן וכפל כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה ומכירה כו׳ משמע לכאורה דיש חילוק בין בשעת טביחה ושעת העמד׳ בדין בשיווי של בהמה וקשה דא״כ אפי׳ בקרן ישלם כשעת של טביחה כמ״ש ב״י בהדיא בשם הרא״ש בזה ואפילו קרן אם נתייקרה ואיתבר ממילא משלם כמעיקרא כיון דהשתא לאו מידי עביד כו׳ ה״נ לאו מידי עביד בין טביחה להעמדה בדין. ותו דאמאי לא הזכיר רבינו כאן דנשתנה השער בין טביחה והעמדה בדין כמו שהוזכר אח״כ ע״כ נרא׳ פשוט דאין חילוק כאן בין העמדה לטביחה ורבינו דנקט בד׳ וה׳ כשעת הטביחה בקרן וכפל כשעת העמדה בדין נתכוין לכוונה זו דמיירי בשווה בין העמדה לדין לטביחה וע״כ אמר תחלה דרך כלל משלם הכל כו׳ דמשמע דכולהו בחד תשלומין הם אבל אם יש שינוי יתבאר אח״כ:
(א) היתה הגניבה ביד הגנב כו׳ – עיין ביש״ש פ׳ הגוזל קמא סי׳ ד׳.
(ב) כגון כבשה שהיתה מעוברת כו׳ – לא ידענא מה חילוק יש בזה ס״ס ילדה וגם על הרב המגיד קשה כן והראב״ד לא כ׳ אלא דהי׳ אפשר לו׳ כן דמשלם וולדה וגיזותיה היינו כמו פרה העומדת לילד אע״פ שקנה ומ״מ אח״כ חזר בו ממ״ש הרמב״ם גופיה לקמן בהלכות גזלה וא״כ קשה ג״כ על הרב המגיד שכ׳ שפשט הוא שכוונת הרמב״ם בשהיתה מעוברת בשעת גניבה ואין כאן מקום להשגה עכ״ל דהרי הרמב״ם כתב בפ״ג מהלכות גזלה ואע״פ שנתעברה או נטענה ביד הגזלן הואיל ולא נתייאשו הבעלים ולא נשתנית הגזלה היא ברשות בעליה עדיין עכ״ל וכן קשה על המחבר שכתב ג״כ בסי׳ שס״ב ס״ח כדברי הרמב״ם אלא נראה דגם בה׳ גנבה כוונת הרמב״ם אפי׳ נתעברה או נטענה וכן משמע מפשט ל׳ הרמב״ם דה׳ גנבה ע״ש וכ״כ הטור כאן בשמו ודברי הרב המגיד והמחבר צ״ע.
(ג) משלם כשעת הגנב׳ כו׳ – מיהו מ״ש הטור בשם הרמב״ם דהפר׳ והולד לגנב תמיה לי מנ״ל הא וברמב״ם לא משמע כן דהא כתב דגוף הבהמה לא קנה אלא בשינוי וכיון דהרמב״ם לא חשיב ליה האי שנוי א״כ פשיטא דצריך להחזיר גוף הפרה ודו״ק.
(ד) וי״א דאפי׳ שבח הבאה מאליה כו׳ – ל׳ הר״ב מגומגם דפשיטא דאף הרב המגיד וסייעתו לא פליגי אהרמב״ם אלא דהרמב״ם ס״ל דלידה וגזיזה לא הוי שינוי ולהכי צריך ג״כ יאוש בעלים ואינהו ס״ל דהוי שינוי אבל פשיטא בשבח דעלמא הבא מאלי׳ ולא נשתנית פשיטא דאינו של גנב קודם יאוש דבמאי לקני וגם הראיה שהביא הרב המגיד מפרק המפקיד שם מיירי בהדיא בשבח שנותנין [שנשתנה] כגון לידה וגזיזה ע״ש בפרק המפקיד וצ״ל דגם הר״ב ה״ק אפי׳ שבח הבא מאלי׳ כגון לידה וגזיזה חשיב שינוי והוא של הגנב אפילו קודם יאוש וכ״כ הע״ש וז״ל וי״א דאפי׳ שבח הבא מאליו כגון מעוברת וילדה טעונה וגזזה הוא של הגנב ואפילו קודם יאוש שקנאן בשינוי שאין לך שינוי גדול מזה מעיקרא גופא מליא והשתא גופא סריקא עכ״ל ולפ״ז מ״ש הטור דהראב״ד והרא״ש פליגי ארמב״ם אינו אלא במה דס״ל דלידה וגזיזה לא הוי שינוי וכן נראה להדיא בר׳ ירוחם נל״א ריש ח״ד אבל במה דס״ל דביאוש אפי׳ בלא שינוי קונה השבח דממילא ובלא יאוש לא קנה (ומיהו עדיין צ״ע בזה בה׳ המ׳ ובש״ס) לא אשכחן דפליגי עליה ואדרבה בהשגת הראב״ד פ״א דגנב׳ ופ״ג דגזלה מבואר דמודים ליה בזה (עיין לקמן בטור סי׳ שס״ב) דלא כהב״ח שכתב דבתרתי פליג הרא״ש גם דלא כסמ״ע לקמן סי׳ שס״ב ס״ק ג׳ ע״ש ודוק עיין ביש״ש פ׳ הגוזל קמא ס״ס ד׳ וסי׳ ו׳.
(ה) וכ״ש אם גנב כבשה ונתעברה כו׳ – צ״ע דהמחבר כתב (צ״ל דמור״ם כתב זה כו׳) בלשון כ״ש והטור כתב בלשון ״ולא עוד לרבותא ע״ש בסעיף א׳ עכ״ל סמ״ע לא דק דגם בטור מבואר דכ״ש הוא כשנתעברה ביד הגנב רק שכתב שם ולא עוד אפי׳ תבעוה הבעלים קודם שילדה כו׳ ור״ל פשיטא תבעו אחר לידה אלא אפי׳ תבעו קודם לידה ומ״מ כ״ש היא אם נתעברה ביד גנב מגנבה מעוברת ודוק.
(א) ולדותיה – כת׳ הסמ״ע דהרמב״ם סביר׳ ליה דלידה וגיזה לא מיחשב שינוי לקנות גוף הבהמה ולא השבח דהוי ליה כשינוי החוזר דהרי תחזור להיות מעוברת וטעונה מגיזה ומש״ה אפילו נתעברה אצל הגנב וגם ילדה אצלו ס״ל להרמב״ם דלא קנאה. וכן כת׳ הטור בהדי׳ בשמו (וכך כת׳ הש״ך והשיג על הה״מ והמחבר וכת׳ דדבריהם צריך עיון ע״ש) ומ״ש משלם אותה כו׳ ל״ד קאמר דנותן דמים בעדה אלא נוטל הכבשה בעינה והי״א שהביא הרמ״א ס״ל דלא מקרי שינוי החוזר דכשתחזור ותתעבר או תהא טעונה גיזה ה״ל כפנים חדשות הלכך מיחשב שינוי גמור והשבח הוא שלו וגם הכבשה בעינה תשאר בידו אלא שמשלם להבעלים דמיה עכ״ל ועיין במהרש״ל פרק הגוזל קמא סי׳ ד׳ וסי׳ ז׳:
(ב) הגניבה – מיהו מ״ש הטור בשם הרמב״ם דהפרה והולד לגנב תמיה לי מנ״ל הא וברמב״ם לא משמע כן דהא כת׳ דגוף הבהמה לא קנה אלא בשינוי וכיון דלדידיה לא חשיב האי לשינוי א״כ פשיטא דצריך להחזיר גוף הפרה עכ״ל הש״ך ועמ״ש הסמ״ע בזה:
(ג) מאיליה – ר״ל כגון לידה וגזיזה חשיב שינוי והוי של הגנב אפילו קודם יאוש דאי בשבח דעלמא הבא מאיליה פשיטא דאינו של גנב קודם יאוש לכ״ע דבמאי ליקני. ש״ך:
(א) היתה כו׳ – שיטת הרמב״ם דלידה וגזה אינן שינוי אלא משום שבח משום תקנת השבים כמש״ש צ״ד א׳ דהלכה כרשב״א וס״ל דבשבח הגזילה לעולם חוזרת בעיניה כמ״ש בס״ב ודמי השבח אינו נוטל אלא לאחר ייאוש בשבחא דממילא רק בשבח שמחמת הוצאה אבל הגזילה עצמה חוזרת אף בשבח דמחמת הוצאה לעולם. והכריחו לחלק בשבח דוקא לאחר ייאוש שמעתא דב״מ י״ד ב׳ דמ׳ דנגזל ניטל את השבח וכמ״ש בב״ק צ״ה א׳ ת״ר חמשה כו׳ ודחקו רש״י שם בד״ה ויש כגון שגזלו משובחת ותוס׳ שם ד״ה ויש פי׳ יותר על היציאה כדין יורד כו׳ דלא ס״ל כרש״י לחלק בין גזלה משובחת לריקנית כמ״ש הר״ן ונ״י וכמ״ש בסי׳ שע״ג ס״א בהג״ה אבל הרי״ף כ׳ שם דמיירי בשבח דממילא דבזה כל השבח לנגזל וחילק בין שמעתא דשם למ״ש רבא בב״ק צ״ה א׳ גזל והשביח ומכר כו׳ והוא דברי הרמב״ם כאן והיינו לפי שקרקע אין לה ייאוש כמ״ש בב״ב מ״ד א׳ ובזה מתורץ מה שהקשה המ״מ על הרמב״ם משמעתא דב״ק הנ״ל גזל והשביח ומכר כו׳ דע״כ לפני ייאוש מיירי דאל״כ ה״ל ייאוש ושינוי רשות ונעלמה ממנו דברי הרי״ף הנ״ל דשם בשהשביח מחמת הוצאה רק שק״ל להמ״מ שהרמב״ם עצמו מפרש שם בשבח דממילא ועמ״ש בסי׳ שס״ב ס״ד שט״ס ברמב״ם וכן מ״ש מספ״ג דב״מ בשולח יד בפקדון דשם ודאי אין ייאוש דמפקיד אין יודע כלל ממנו ג״כ מתורץ בזה. אבל הרא״ש בב״מ שם כ׳ על דברי הרי״ף אבל התוס׳ כ׳ דא״ל שום שבח וההיא דהגוזל עצים איירי במטלטלי כו׳ אבל גבי קרקע כו׳ ע״ש והוא דברי תוס׳ בב״ק צ״ו א׳ שם ד״ה כל כו׳ והוא דעת החולקים על הרמב״ם וכן מה שהקשו על הרמב״ם דהא סוגיא דב״ק משמע משום שינוי כמש״ש איבעיא להו מ״ט כו׳ ל״ק מידי אדרבה משם מ׳ כדברי הרמב״ם וע״ש בתוס׳ ד״ה מאן וא״ת כו׳ אבל לשיטת הרמב״ם ניחא דס״ל דהגמ׳ לא מספקא להו אלא אליבא דר״מ אבל לר״י מדקאמר גזילה חוזרת בעיניה מ׳ דהגזילה עצמה חוזרת כמש״ש בס״ב אלמא דס״ל דשינוי כה״ג אינו קונה ול״ל לדידיה קנסא קניס דהא ס״ל דהשבח דגזלן היא ופשיט ת״ש לצבוע כו׳ ור״מ לשיטתו ור״י לשיטתו וכמש״ש ק״ב ב׳ ור״ל שינוי כה״ג מחמת שבח וז״ש ת״ש חמשה כו׳ מאן דאילו לר״י ניחא דשינוי אינו קונה ודוקא לאחר ייאוש כנ״ל משא״כ בקרקע אבל לר״מ משום קנסא אין חילוק ומתורץ קושית תוס׳ ג״כ בד״ה דאתא אבל ל״ל דסתם כו׳ דהא סתם כו׳ אבל לתי׳ הרי״ף ורמב״ם ניחא דלכן אוקמוה בשבח דממילא כנ״ל ולא אוקמוהו כפי׳ תוס׳ כאן ושם ביותר על היציאה דא״כ ק׳ לוקמוה כאן ג״כ כקושית תוס׳ אלא דמיירי בכל השבח וג״כ מתורץ קושית תוס׳ בד״ה בשבח. והשתא הוי סברא הפוכה כו׳ ומ״מ בזה ודאי חילוק בין קרקע בין מטלטלין בשבח יותר על הוצאה דנוטל הנגזל כמ״ש בב״מ שם והרי״ף ורמב״ם וכמ״ש בר״ס שע״ג וכמ״ש בתוס׳ אלא דלא ניחא להו למוקמי שם בכה״ג משום דסתם שבח מ׳ כל השבח מסוגיא דב״ק כנ״ל. וג׳ חילוקים להרמב״ם נשתנה אפילו קודם ייאוש הכל נגזלן ואין מחזיר אלא דמי הגזילה כשעת הגזילה. הוקרה אפי׳ לאחר ייאוש חוזרת הכל לנגזל כמ״ש בסי׳ שס״ב. השביחה הגוף חוזר לעולם לנגזל והשבח מחמת הוצאה דגזלן ממילא לאחר ייאוש דגזלן קודם ייאוש דנגזל וגיזה ולידה שבח הם כנ״ל:
(ליקוט) היתה כו׳ – הנה שיטת הרמב״ם דלידה וגיזה לר׳ יהודה אינן שינוי דקא׳ גזילה חוזרת בעיניה ד״מ דהיא עצמה חוזרת וא״א לומר משום קנסא דהא ס״ל דנוטל הגזלן את השבח אלא משום שבח דהוא תקנת השבים וס״ל דוקא לאחר ייאוש לכן פריך שם לר״מ ת״ש חמשה ולא פריך לר׳ יהודה משום דקרקע אין לה ייאוש וכ״ז בשבחא דממילא אבל מחמת הוצאה נוטל דכה״ג איירי שם צ״ו א׳ א״ר גזל והשביח כו׳ דא״א לומר אחר ייאוש דא״כ ה״ל ייאוש וש״ר דקני לגמרי אבל תוס׳ ד״ה בשבח בשם ר״ת כ׳ דלעולם קני לר״י משום שינוי ואע״ג דשינוי דהדר הוא אפ״ה קני לר״י לדברי ר״פ ואינו משלם לעולם אלא דמים כשעת הגזילה וכ׳ הרא״ש אע״ג דקא׳ דמי פרה העומדת כו׳ א״צ לשלם אלא כעין שהיתה שוה בשעת הגזילה דאילו לא ילדה היתה חוזרת כמו שהיא ואין הגזלן נוטל כלום מ״מ כשילדה אינו נוטל אלא כשעת הגזילה וכ״ה בכל שינוי שרגע קודם השינוי היתה חוזרת לגמרי כו׳ וכ״ה ד״ה משלם כו׳ וכ״ז לשיטת ר״ת אבל לשיטת ר״י בתוס׳ הנ״ל הטעם מפני תקנת השבים וז״ש הרא״ש שם וכן פר״י בגמ׳ דקמבעיא כו׳ דפשיטא דכיון דקני כו׳ או משום שינוי כו׳ ר״ל לר״י משום תקנה ולר״ת משום שינוי (ע״כ):
(ליקוט) היתה כו׳ – ודעת נ״י דלא הוי שינוי אלא לגיזה וולדות אבל לא לגופה (ע״כ):
(ליקוט) היתה כו׳ – והראב״ד הודה לו בשבח שע״ג הגזילה כגון שלא גזזה ולא ילדה אבל גזזה וילדה קניא בשינוי (ע״כ):
(ליקוט) עמש״ש – מחלוקת ר״ת ור״י בשינוי החוזר וז״ל רי״ו נל״א ח״ד גזלן קונה בשינוי מעשה החוזר לברייתו ואע״ג דאמרינן לעיל גזל נסכא ועשאו מטבע לא קני התם שינוי גרוע הוא אבל הכא קונה מדרבנן וס״ל כשיטת תוס׳ דסוכה דקונה משום תק״ה ועיש״ש שנלאה בזה (ע״כ):
(ב) וי״א כו׳ – דס״ל דאין חילוק בין קודם ייאוש בין לאחר ייאוש וכ״ש בגיזה ולידה דס״ל דקונה מחמת שינוי כמ״ש ברש״י ותוס׳ ורא״ש בב״ק שם וכ״כ הב״ח דלא כש״ך שכ׳ דבמה שחילק בשבח קודם ייאוש לית דפליג ונבר כ׳ מ״ש הרא״ש בב״מ שם ובקרקע אין ייאוש ואפ״ה הוצרך לחלק כנ״ל:
(ליקוט) וי״א כו׳ – דקננהו בשינוי כמ״ש רש״י במתני׳ שם ד״ה דמי רחל כו׳ וכן שם צ״ה א׳ בגמ׳ איבעיא להו טעמא כו׳ אבל הרמב״ם ס״ל דשינוי דהדר הוא ולא קני וסוגיא דגמ׳ אליבא דאביי דס״ל דשינוי דהדר קני (ע״כ]:
(ליקוט) וי״א – דברי הרב סתומין ומגומגמין מאד שהוא דברי הטור והנה שיטת התוס׳ דמעוברת וילדה הוא שינוי דלא הדר וקני לכ״ע הגוף והשבח ואינו משלם אלא דמים כשעת הגזילה אבל גזל פרה ונתעברה אצלו בין ילדה או לא ודאי הוא שינוי דהדר אלא דס״ל לתוס׳ דשינוי דהדר קונה מדרבנן כמ״ש בסוכה למ״ד ב׳ בד״ה שינוי כו׳ ובד״ה וליקנייה כו׳ ובפ׳ מרובה ס״ו ב׳ ד״ה הן כו׳ וש״מ ובפ׳ הגוזל צ״ה ב׳ ד״ה בשבח אלא דלר״י משום תקנת השבים כמש״ש ובסוכה שם ולר״ת משום שינוי דס״ל דאפי׳ דהדר הוי שינוי ובזה פליגי ר״ז ור״פ והא דקאמר ר״פ שם צ״ו א׳ ב׳ האי מאן כו׳ תי׳ תוס׳ שם ד״ה ועבדיה כו׳ דוקא כו׳ וס״ל דרב אשי ל״פ עליה דאביי דשינוי דהדר דקונה אלא דמוקי למתני׳ בשינוי דאורייתא וכן ס״ל לר׳ יוחנן צ״ד ב׳ וא״ת משנתינו ומ׳ דקני לגמרי דקתני משלם כשעת הגזילה ומ׳ דקני וכמ״ש רש״י שם ד״ה משלם כו׳ אבל רי״ף ורמב״ם ורא״ש דפ׳ דשינוי דהדר ל״ק ס״ל דלא קאמר ר׳ יוחנן אלא לענין שבח והנה הרא״ש כ׳ כשיטת תוס׳ וז״ש פר״י בגמ׳ דקמיבעיא ליה כו׳ משום תקנת השבים או משום כו׳ ר״ל לר״י ולר״ת וכמ״ש בעצמו למטה לר״ת כדאית ליה כו׳ אבל לדינא ס״ל דלא כאותה סוגיא דהא פ׳ בס״א כדברי הרי״ף ולכן כ׳ כאן ויותר מזה אמרינן כו׳ לראיה בעלמא דקני אבל לא נחתי׳ כאן לפרושי לדינא ולכן כ׳ ומעוברת וילדה וטעונה לא מקרי שינוי כו׳ ומ״ש למטה ולר״פ אתא לאשמעינן כו׳ לפרושי לסוגיא אבל לדינא ס״ל כדברי הרי״ף וכ״כ הטור ר״ס שנ״ד השביחה הגניבה ביד הגנב השבח של הגנב לא מיבעיא כו׳ שהגיזה והוולדות שלו אלא כו׳ הכל שלו ואינו חייב לשלם כו׳ שקנאה בשינוי דמה שילדה וגזזה חשוב שינוי ולא עוד כו׳ כל השבח של הגזלן. אמר ברישא ובסיפא דשבח של הגזלן ובמציעתא קאמר הכל שלו ואינו כו׳ שקנאם בשינוי דמה כו׳ וכ״פ ביש״ש אבל שגה בדברי תוס׳ והרא״ש הרבה. הכלל דשינוי דהדר לרי״ף ורמב״ם ורא״ש ל״ק אפי׳ מדרבנן ולתוס׳ קני ומ״מ השבח לד״ה דגזלן הוא ואפי׳ בנסרים ועבדן כלים כמ״ש ר׳ יוחנן וכמ״ש בטור ר״ס שס״ב וכמ״ש הרב שם בס״ח אבל להרמב״ם לא קני אלא לאחר ייאוש או מחמת הוצאה וגזלה ריקנית שינוי דהדר הוא ותלוי בפלוגתא הנ״ל ולהרא״ש וטור חוזר הגוף לנגזל ולתוס׳ הוא דגזלן אבל מעוברת וילדה אף לרא״ש וטור קנה לגמרי ולהרמב״ם דינו כמו בגזל ריקנית ומ״מ השבח שלא ע״ג הגזילה כגון שילדה וגזזה ודאי שנוטל הגזלן בעין דע״כ ל״ק ששמין בדמים אלא בשבח שע״ג הגזלה וכ״כ הטור שהגיזה והוולדות שלו וכ״כ הרמב״ם וש״ע בסי׳ שס״ב ס״ז (ע״כ):
(ג) וכ״ש כו׳ – מתני׳ שם וכ׳ זה משום סיפא אפי׳ כו׳ משא״כ בגזל מעוברת וכמש״ש נ״ה ב׳ תנן כו׳ איידי כו׳ ועבה״ג:
(א) שהיתה מעוברת – והוא מדעת הרמב״ם פ״א מגניבה ע״ש וס״ל דולדה וגיזה לא חשיב שינוי אפי׳ לגוף הולד והגיזה ודעת הראב״ד שם דאין לך שינוי גדול מזה וקונה אפילו קודם יאוש. ודעת הרמב״ן במלחמות דלא הוי שינוי אלא לגוף הולד והגיזה אבל גוף הפרה אינו קונה בשינוי זה דלידה וגיזה לא הוי שינוי לגוף הפרה ע״ש. ודעת בעה״מ שם דאפי׳ לגוף הפרה הוי שינוי וכן דעת הרא״ש דמעיקר׳ גופא מליא והשתא גופא סריקא וע״ש. ונראה ראיה לדברי הרמב״ם וש״ע מהא דאמרו בע״ז דמ״ז המשתחוה לקמח חטין מהו למנחות יש שינוי לנעבד וקמחן מותר למנחות או אין שינוי לנעבד אמר רב זוטרא בריה דרב נחמן ת״ש כל האיסורין לגבי מזבח וולדותיהן מותרין ותני עלה ר״א אוסר ולאו אתמר עלה א״ר נחמן אמר רבא בר אבוה מחלוקת כשנרבעו ולבסוף עיברו אבל עיברו ולבסוף נרבעו ד״ה אסור וה״נ כעיברו ולבסוף נרבעו דמי הכי השתא התם מעיקרא בהמה והשתא בהמה דשא הוא דאחיד׳ באפה הכא מעיקר׳ חיטי והשתא קמחה וע״ש פרש״י התם לא אשתני דמעיקר׳ במעי אמו קרוי בהמה והשתא קרוי בהמה דשא הוא דאחידה באפה דלתי הרחם סגורין בפניו ע׳ שם ומבואר דלידה לא חשיב שינוי אפי׳ לגוף הולד וז״ב.
(א) דאפילו שבח הבא מאליה עש״ך ס״ק ד׳ עד דביאוש אפילו בלא שינוי קונה וכו׳ כוונתו על גזל בהמה ונתעברה אצלו וילדה דלא חשיב שינוי כיון שגזלה ריקנית ובזה ס״ל להש״ך דאף הראב״ד והרא״ש מודים דא״ק בלא יאוש ולא הבנתי דנהי דגוף הבהמה לא חשיב שנשתנה דמעיקרא גופא סריק׳ מ״מ נגד השבח ודאי דחשיב שינוי וקונה אפילו בלא יאוש לדעת הראב״ד והרא״ש ואפשר דמיירי הש״ך בגוונ׳ שכתב הסמ״ע בסי׳ שס״ב ס״ק י״ז השבח שאין בו שינוי אך דינו תמוה ויתבאר שם:
(ב) כבשה ונתעברה ואף דבסימן ש״ס ס״ו בהג״ה (פסק) דכ״ז שלא נשתנה שם הגניבה מחמת השינוי לא נקרא שינוי מ״מ הכא משום תקנת השבים חשיב שינוי כדמוכח מתוספת ב״ק דף צ״ה בד״ה בשבח שעל גבי גזילה:
(א) כשעת הגניבה – עבה״ט עד וברמב״ם לא משמע כן כו׳ ועיין בתשובת הר״ר משה רוטנבורג מחא״ח סי׳ ב׳ מ״ש בזה:
(א-ב) {א} השביחה הגניבה ביד הגנב השבח של הגנב לא מיבעיא אם גנב פרה ריקנית ונתעברה אצלו וילדה או רחל ריקנית ונטענה אצלו וגזזה שהגיזה והולדות שלו אלא אפילו גזל פרה מעוברת וילדה ורחל טעונה וגזזה הכל שלו ואינו חייב לשלם אלא כמו שהיו שוות הפרה והרחל בשעת הגניבה שקנאה בשינוי דמה שילדה וגזזה חשיב שינוי גמור ולא עוד אלא אפילו תבעום הבעלים בעוד הפרה והרחל טעונות כל השבח של הגזלן היכא שגנבה ריקנית ונתעברה הפרה ונטענה הרחל אצלו:
{ב} והרמב״ם חילק בין שבח דממילא ובין שבח שעל ידי הוצאה דבשבח דממילא אינו קונה אלא א״כ השביחה לאחר יאוש ובשבח שעל ידי הוצאה קונה אפילו קודם יאוש שכתב השביחה הגנבה מאליה כגון כבשה שילדה וגזזה אם לפני יאוש משלם אותה ואת ולדה ואת גיזתה אפילו אם נטענה ונתעברה ביד הגזלן הואיל ולא נתייאשו הבעלים ולא נשתנית הגנבה הרי היא ברשות בעלים ואם אחר יאוש השביחה משלם כשעת הגנבה כיצד גנב או גזל פרה מעוברת ונתייאשו הבעלים ואח״כ ילדה משלם דמי פרה העומדת לילד והפרה והולד ישארו לגנב. גזל או גנב פרה ריקנית ונתייאשו הבעלים ונתעברה אצלו משלם כשעת הגזילה. כיצד אם ילדה כבר בשעה שהבעלים תובעים אותו הולד של הגנב ואם עדיין לא ילדה שמין לגנבה ונוטל השבח מן הבעלים ומחזיר לו הפרה עם עוברה. הוציא עליה הוצאה והשביחה כגון שפטמה השבח של הגנב אפילו השביחה לפני יאוש וכשמחזיר הגנבה והכפל נוטל השבח מהבעלים או מנכין לו מן הכפל. וא״א הרא״ש ז״ל כתב כסברא ראשונה וכן השיג עליו הראב״ד ז״ל:
(1-2) (א) {א} השביחה הגניבה ביד הגנב השבח של גנב לא תיבעיא אם גנב פרה ריקנית ונתעברה אנלו וילדה וכו׳ עד ונתעברה הפרה ונטענה הרחל אצלו בפרק הגוזל עצים (בבא קמא צג:) תנן גזל פרה מעוברת וילדה רחל טעונה וגזזה משלם דמי פרה מעוברת לילד ודמי רחל טעונה ליגזז גזל פרה ונתעברה אצלו וילדה רחל ונטענה אצלו וגזזה משלם כשעת הגזילה ובגמרא (צה.) ת״ר הגוזל רחל וגזזה וילדה משלם אותה ואת גיזותיה ואת ולדותיה דברי ר״מ ר׳ יהודה אומר גזילה חוזרת בעיניה ר״ש אומר רואין אותה כאילו היא שומא אצלו בכסף במאי קא מיפלגי אמר רב זביד בשבח שע״ג גזילה קא מיפלגי ר׳ יהודה סבר דנגזל הוי ור״ש סבר דגזלן הוי ורב פפא אמר דכ״ע שבח שע״ג גזילה דגזלן הוי אלא למחצה לשליש ולרביע איכא בינייהו ר״י סבר שבח שע״ג גזילה כוליה דגזלן הוי ור״ש סבר למחצה לשליש ולרביע תנן גזל פרה ונתעברה אצלו וילדה רחל ונטענה אצלו וגזזה משלם כשעת הגזילה ילדה אין לא ילדה הדרא בעינא ולרב פפא דאמר דגזלן הוי הא מני לא ר״י ולא ר״ש אמר לך רב פפא ה״ה אפי׳ לא ילדה נמי כשעת הגזילה הוא דמשלם והא דקתני ילדה איידי דנסיב רישא ילדה נסיב סיפא נמי ילדה ותניא כוותיה דרב פפא וכתבו הרי״ף והרא״ש והלכתא כר׳ יהודה ואליבא דרב פפא דתניא כוותיה וכתב הרא״ש גזל פרה מעוברת וילדה רחל טעונה וגזזה משלם דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל טעונה העומדת ליגזז משזם דקנייה בשינוי מעיקרא גופא מליא והשתא גופא סריקא ואפי׳ הפרה והרחל בעין קנייה בשינוי וא״צ לשלם אלא דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל טעונה העומדת ליגזז ואין הנגזל יכול לומר החזר לי פרה ורחל שגזלת ממני ושלם לי עליהם שבח העיבור וטעינת הגיזה וכן כל מקום שהוזכר קניית שינוי לענין גזלן היינו לענין זה שישלם דמים והגזילה תהיה שלו ויותר מזה אמרינן בסיפא גזל פרה ונתעברה אצלו וילדה רחל ונטענה אצלו וגזזה משלם כשעת הגזילה ואמרינן בגמ׳ אליבא דרב פפא לאו דוקא ילדה וגזזה ה״ה לא ילדה משלם דמי פרה ריקנית כשעת הגזילה כמו ילדה וכתב עוד נראה אע״ג דקאמר דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל טעונה ליגזז דמשמע דשמין הפרה כמה היתה שוה רגע אחד קודם ללידתה והרחל סמוך לגיזתה מיהו אינו משלם אלא כמו שהיו שוין בשעת הגזילה דכל היכא דקנה גוף הגזילה בשינוי ואינו מחוייב לשלם אלא דמים חזרה השומא לשעת הגזילה והכי כייל בסיפא זה הכלל כל הגזלנין משלמין כשעת הגזילה קאי אכולהו בבי דמתני׳ דכולהו שווין לענין זה שתהא שומא כשעת הגזילה ואע״ג דאם הוציאה הנגזל מן הגזלן קודם לידה וגזיזה היה נוטל בהמתו כמו שהיא דברשותיה אשבח ולא אישניא ביד הגזלן השתא מיהא דילדה וגזזה ונשתנית הגזילה משלם כשעת הגזילה וכל השבח שהשביח משעת הגזילה ואילך הוי של גזלן ולא דמי לתברה או שתיה (סה.) דהתם איבדה מן העולם דבאותה שעה נעשה גזלן אבל היכא דהגזילה בעולם אלא שנשתנית וקנאה באותו שינוי משלם כשעת הגזילה וה״ה אפי׳ לא ילדה נמי משלם כשעת הגזילה ולא כמו שהיתה שוה בשעת השינוי מידי דהוה אגזל טלה וגזזו זמן מרובה עד שנעשה איל דאילו בא נגזל והוציאו מיד הגזלן אם קודם שנעשה איל היה לוקח בהמתו כמו שהיא ולאחר שנעשה איל משלם כשעת הגזילה והא דקאמר דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל טעונה ליגזז ולא קאמר דמי פרה מעוברת ודמי רחל טעונה משום דלפעמים אדם קונה פרה מעוברת לשחיטה בשביל השליל וכן רחל טעונה בשביל הגיזה שעליה ואין דמיהם מרובים כדמי פרה שאדם קונה מעוברת לגדל הולד וכן רחל נגדלה לגזוזה וזה הגזלן שהשהם אצלו עד שילדה וגזזה צריך לשלם דמים מרובים עד כאן לשונו:
(ב) {ב} ומה שכתב והרמב״ם חילק בין שבח דממילא ובין שבח שע״י הוצאה וכו׳ שכתב השביתה הגניבה מאיליה וכו׳ רבינו הביא דברי הרמב״ם בערבוביא ולכן ראיתי להעתיק לשונו ולכתוב דברי ה״ה עליהם בפרק א׳ מהלכות גניבה כתב וז״ל היתה הגניבה ביד הגנב והשביחה מאיליה כגון כבשה שילדה וגזזה משלם אותה ואת גיזותיה ואת ולדותיה ואם אחר יאוש ילדה וגזזה משלם בשעת הגניבה הוציא עליה הוצאה והשביחה כגון שפטמה הרי השבח של גנב אפי׳ לפני יאוש וכשמחזיר הגניבה עם הכפל נוטל השבח מן הבעלים או מחשבינן לו מן הכפל וכתב ה״ה פשוט הוא שכוונת רבינו כשהיתה מעוברת בשעת גניבה או טעונה וגזזה כמו שיתבאר בהלכות גזילה וז״ל הרמב״ם בפ״ב מהל׳ גזילה נשתנית ביד הגזלן אע״פ שלא נתייאשו הבעלים ממנה קנאה בשינוי ומשלם דמי׳ כשעת הגזילה נתייאשו הבעלים ממנה ולא נשתנית קנה הגזלן כל השבח שהשביחה אחר יאוש ואינו משלם אלא כשעת הגזילה ודבר זה מדבריהם מפני תקנת השבים וכשמחזיר לו הגזילה שמין לו השבח ונוטל מן הנגזל כבר בארנו דהגזילה שהשביחה אחר יאוש או אחר שנשתנית השבח לגזלן מפני תקנת השבים אף ע״פ שהשביחה מאליה כיצד גזל פרה ונתעברה אצלו בין שילדה קודם שתבעו בדין בין שעדיין לא ילדה גזל רחל ונטענה אצלו בין שגזזה קודם שתבעו בדין בין שעדיין לא גזזה הואיל ונתייאשו הבעלים משלם כשעת הגזילה ואם ילדה וגזזה הגיזות והולדות של גזלן ואם עדיין לא ילדה ולא גזזה שמין לו ונוטל השבח מן הנגזל ומחזיר הבהמה עצמה גזל פרה מעוברת ונתייאשו הבעלים ואח״כ ילדה רחל טעונה ונתייאשו הבעלים ואח״כ גזזה משלם דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל העומדת ליגזז ואם לפני יאוש או קודם שנשתנה ילדה או גזזה הרי הגיזות והולדות של בעלים ואע״פ שנתעברה או נטענה ביד הגזלן הואיל ולא נתייאשו הבעלים ולא נשתנית הגזילה ברשות בעלים היא עדיין אע״פ שהגזלן חייב באונסיה בד״א בשבח הבא מאליו כגון גיזות וולדות אבל אם היתה כחושה ופטמה אפילו לפני יאוש נוטל מן הנגזל שבח הפטום וכן כל כיוצא בזה משבח שיש בו הוצאה עכ״ל וכתב הראב״ד ראיתי זה החכם חולק בשבח שע״ג גזילה בין לפני יאוש בין לאחר יאוש ויש לדבריו מקצת ראיה ממה שאמרו בפ׳ מרובה וה״ה כתב נ״ל שאין חילוק בזה וכל הברייתות סתם הם שנויות ולא ראיתי א׳ מן המחברים שחלק בזה וכן נ״ל מאותה של סוף פרק המפקיד (בבא מציעא מג:) שאמרו בשולח יד בפקדון והוא הגזלן ששבח הגזילה לנפקד ושם ודאי אין ראוי לומר יאוש שהרי הפקדון ברשות נפקד היא והבעל לא מתייאש ממנו שהרי אינו יודע מה יעשה הנפקד ממנו עכ״ל.
ועל מ״ש הרמב״ם ואם לפני יאוש או קודם שנשתנית ילדה או גזזה הרי הגיזות והולדות של בעלים כתב הראב״ד שיבוש הוא זה שאין לך שינוי גדול יותר מלידה וגזיזה עכ״ל וזהו שכתב רבינו וכן השיג עליו הראב״ד. ועל מה שכתב הרמב״ם אבל אם היתה כחושה ופטמה וכו׳ כתב ה״ה זה דבר נכון שלא יעשה הגזלן הוצאה לתועלת הנגזל ולא אמרו אלא בגיזות וולדות דאתו ממילא. ועל מ״ש הרמב״ם וכשמחזיר לו הגזילה שמין לו השבח ונוטל מן הנגזל כתב גם בזה כתב הר״א ז״ל י״א נוטל את השבח עצמו ודוקא אמרינן ג׳ שמין להן את השבח ומעלין אותם בדמים אבל היזק לא ע״כ וכדברי רבי׳ פרש״י ז״ל והרשב״א בחידושיו ודע שדעת רבי׳ דכי אמרינן בפרק הגוזל עצים לרבי שמעון וכו׳ בדמי מסלקינן ליה או בגופא משום דלרבי יהודה פשיטא דדינו בדמים שדי בכך מפני תקנת השבים ושאר המפרשים פירשו היפך מזה דלר׳ יהודה פשיטא דבגוף השבח מסלקינן ליה עכ״ל:
(א) נתייקרה הגזילה ולא נשתנתה חוזרת בעיניה בין אם נתייאשו ובין אם לא נתייאשו. כן הביאו הטוש״ע בסי׳ שסב,י, וכן כתבו הרמב״ם בהל׳ גזילה ואבידה ב,טז, וסמ״ג בעשה עג, והחינוך במצוה קל.
גנב בהמה מעוברת וילדה או טעונה וגזזה ולא נתייאשו הבעלים האם חשיב שינוי וקונה. השו״ע בסעיף א, פסק כהרמב״ם דלפני יאוש מחזיר אותה ואת גיזותיה ואת ולדותיה, וס״ל דלידה וגיזה בלא יאוש לא קנו כלל ואפי׳ את הולד לא קני, וקשה דבב״ק צה., אמרינן להדיא דלידה וגיזה הוי שינוי דאמרינן דהא דר״מ ס״ל דצריך להחזיר הכל היינו משום דקנסא קניס או משום דס״ל דשינוי לא קני, אבל דלא מיקרי שינוי לא עלה על דעת הגמרא לומר כן, וצ״ל דהרמב״ם מוקי לכל זה אחר יאוש דבצירוף היאוש קונה מה שאין כן קודם יאוש דלא קני, ויש להעיר דהרמב״ם דס״ל דלא קני יחידאה בזה ואף סתמא דגמרא משמע דאיירי בכל גוונא דלא הוזכר שם יאוש כלל, והו״ל לגמרא לומר היכי דמי אי קודם יאוש וכו׳, ומשמע דסבירא לגמרא דהוי שינוי וקני אף בלא יאוש, וכן הראב״ד בהשגות על הרמב״ם בהל׳ גניבה א,יא, ס״ל דהוי שינוי גמור וקני בלא יאוש, והב״י ד״ה וכתב הראב״ד, הביא את דברי המ״מ שכתב נ״ל שאין חילוק בין קודם יאוש לאחר יאוש וכל הברייתות סתם הם שנויות ולא ראיתי לאחד מן המחברים שחלק בזה, ע״כ, וא״כ לכל המחברים דלא חילקו בין אחר יאוש לקודם יאוש על כרחך לידה וגיזה קני כדמבואר להדיא בב״ק צה., וכמו שהבאתי, דבשלמא הרמב״ם מוקי לה דוקא לאחר יאוש אבל מי שאינו מחלק בכך על כרחו צ״ל דבכל גוונא קני לכל הפחות לגבי הגיזה והולדות, ואף הראב״ד שהודה לרמב״ם לחלק בין קודם יאוש לאחר יאוש, מ״מ הוא השיג דמ״מ בלידה וגיזה ודאי דקני מחמת דחשיב שינוי, וכן מבואר מדברי סמ״ג בעשה עג, שכתב סתמא דמשלם דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל העומדת ליגזז, ולא חילק בין לפני יאוש לאחר יאוש, וכן היא משמעות כל הראשונים דהיינו הרא״ש בב״ק ט,ג, והרי״ף בב״ק צד, והרמב״ן במלחמות שם והמאור והנמוק״י דלא חילקו בין קודם יאוש לאחר יאוש. מדברי הגר״א משמע דס״ל דלרמב״ם לידה וגיזה ל״ק כלל לרבי יהודה, ואף לאחר יאוש הא דאינו מחזיר אינו משום שינוי אלא משום תקנת השבים, ע״כ, והוא תימה דא״כ למה לגמרא בב״ק הנ״ל הוה פשיטא דטעמא דר״מ הוא משום קנסא או משום דשינוי במקומו עומד, לימא דהוא מחמת דלא הוי שינוי וכמו דס״ל לרבי יהודה, וצ״ע.
שבח דממילא לפי יאוש האם הוי לגזלן. הטור והב״י בסעיף א-ב באות ב, הביא בזה מחלוקת, ויש להעיר דמדברי סמ״ג בעשה עג, מבואר כהרמב״ם דאין השבח לגזלן.
כשהשבח לגזלן האם נוטל את השבח עצמו או נוטל דמים. הב״י בסעיף א-ב באות ב, הביא בזה מחלוקת, ויש להעיר דסמ״ג בעשה עג, כתב כהרמב״ם דנוטל דמים.
מעיקרא שוה זוז ובשעת העמדה בדין שוה ד׳ ושברה או טבחה. הטור והב״י בסעיף ג, הביאו דמשלם כפל כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה, ע״כ, ויש להעיר דהנמוק״י בב״ק עד ד״ה דמים, כתב דכ״כ בה״ג והסכים עמו הרא״ה, ומאידך ר״ת חולק וס״ל דמשלם כפל וד׳ וה׳ כשעת הגניבה, דלגבי הקנס מקילים תמיד לשלם כשעת הזול.
מעיקרא שוה זוז ובשעת העמדה בדין שוה ד׳ ונשבר מאיליו האם משלם כפל כשעת הגניבה או כדהשתא. הטור והב״י בסעיף ג, הביאו דמשלם כשעת הגניבה, ויש להעיר דסמ״ג בעשה עא, כתב דמשלם כפל כשעת העמדה בדין.
גנב או גזל ונשבר ונפחת אין שמין לגנב ולגזלן, מה הפירוש. הטוש״ע והב״י בסעיף ה, הביאו דהפירוש דאינו יכול ליתן לבעלים את השברים ולהוסיף דמים אלא צריך לשלם כלי שלם, והדרכ״מ הביא דרשב״ם לא ס״ל הכי, ויש להעיר דהרמב״ם בהל׳ גניבה א,טו, כתב כהטוש״ע, ומדברי הראב״ד שם מבואר דאף הוא מסכים לפירוש זה, ומאידך סמ״ג בעשה עא, הביא להלכה דרשב״ם מפרש דהא דאמרינן בגמרא אין שמין היינו לומר דאם נפחתו משעת שבירה עד שעת העמדה בדין על הגנב והגזלן להפסיד פחת זה ואם מחזירים השברים שמין אותן להם בזול כפי שעת העמדה בדין והשאר צריכים לשלם, אבל ודאי יכולים הגנב והגזלן לשלם את השברים ולהשלים עליהם בדמים, ע״כ.
לסוברים דאין שמין היינו דאינו יכול להחזיר שברים אלא חזיר כלי שלם היינו דוקא בקרן אבל בכפל שמין. כ״כ הראב״ד בהשגות בהל׳ גניבה א,טו.
(1-2) (א) וכל זה דלא כדברי הרשב״ם שכתב המרדכי פ״ק דב״ק דס״ל דשמין השברים לגנב ולגזלן וכתב נ״י שם דף ע״א הא דאין שמין השברים היינו היכא דאית ליה מעות לשלם אבל אי לית ליה אלא קרקע או מטלטלין נותן השברים דמ״ש מטלטלים אלו או שאר מטלטלים עכ״ל וע״ש.
(1-2) (א) לא מיבעיא אם גזל הפרה ריקני׳ כו׳ ז״ל המשנה בב״ק דף צ״ג גזל פרה מעוברת וילדה רחל טעונה וגזזה משלם דמי רחל העומדת ליגזז גזל פרה ונתעברה אצלו וילדה רחל ונטענה אצלו וגזזה משלם כשעת הגזילה ובגמ׳ דף צ״ה מוקי רב פפא למתני׳ בר׳ יודא דאמר גזילה חוזרת בעיניה ושבח גזילה דגזלן הוה והא דקאמר מתני׳ גזל פרה ונתעברה אצלו וילדה רחל ונטענה כו׳ ל״ד נקט ילדה אלא איידי דתני רישא ילדה תני סיפא נמי ילדה עכ״ל וע׳ בהרא״ש שם שהאריך בפירוש רישא וסיפא דמתני׳ ויהיה לך דברי רבינו מבוארים ע״פ שיטת הרא״ש וכמ״ש בפרי׳ להכי התחיל רבי׳ בסיפא דמתני׳ דהיינו גזלה ריקני׳ שהוא פשוט יותר מגזלה מעוברת כמ״ש הרא״ש ולא זו אף זו קאמר ושיטת הרמב״ם [ג״כ הכי] אלא ס״ל דגיזה ולידה לא חשיב שינוי אלא דוקא שינוי שאינו חוזר כגון טלה ונעשה איל הוא דחשיב לדידיה שינוי ומתני׳ הנ״ל מיירי בלאחר יאוש ואע״פ שיאוש כדי נמי לא קנה כדלעיל סי׳ שנ״ג היינו למיקני הגזילה עצמה מ״מ מהני היאוש לשאם גזזה וילדה אחר היאוש דקנה אותו השבת והסכי׳ הראב״ד עמו שם בפ״ב דגזילה לענין מה שחילק בין לפני יאוש לאחר יאוש ועל מש״ר בשמו כיצד גנב או גזל פרה מעוברת כו׳ משלם דמי פרה העומדת לילד והפרה הולד ישארו לגנב כו׳ כתב בש״ג ריש הגוזל ז״ל דבר זה לא תמצאנו במיימוני וט״ס הוא בטורי׳ ע״כ דאי אמרת הפרה והולד ישארו לגנב נמצאת אומר הלידה למיימוני הוה שינוי וז״א דא״כ קשה דברי הרמב״ם דידיה אדידי׳ דאיהו גופי׳ כ׳ שם דאינו קונה גוף הבהמה גם קק שהרי הטור עצמו כתב בסימן שס״ב דלמיימוני לידה לא הוה שינוי הילכך נ״ל דט״ס הוא ואם אינו ט״ס הוא צ״ע גם תימה במה שהשיג הטור על המיימוני במה שמחלק בין שבח דממילא ובין שבח דמחמת הוצאה ובסי׳ שס״ב כתב דדוקא שבח דפיטום דע״י הוצאה קנה ולא דפיטום דממילא דשבח דממילא לכ״ע אפי׳ ביאוש בעלים אינו דגזלן אם לא שהיה שום שינוי ובזה אפשר לומר דודאי אילו הוה גיזה ולידה שבח דממילא הדין עם המיימוני דלא קנה גזלן אלא שרבינו ס״ל דגיזה ולידה שינוי גמור הוא ולא נקרא דממילא ושבח דפיטום בכלל יוקרא וזולא דלא קני ליה אלא בשינוי גמור ע״כ קיצור לשונו ע״ש והנה הקושיות האחרוני׳ תירץ הוא בעצמו וקושייתו הראשונה כבר כתבתי בפרישה דרבי׳ דייק כן מדכתב דמי פרתו ולא כתב כמ״ש בבא שלפני זה בגזלה ריקנית ונתעברה אצלו דאם לא ילדה מחזיר הבהמה עצמה אלא ודאי בזה שהיה צריך ליתן בעד שבח וולדות לא אמרינן נמי שישלם בגוף ובדמים וכמ״ש בפרישה ע״ש ועמ״ש בחדושים לשון הרמב״ם וביאורו שחולקים המה רבי׳ והראב״ד עם המ״מ בביאור דברי הרמב״ם ושאר חידושים עוד בס״ד ע״ש:
(1-2) (א) השביחה הגניבה כו׳ בר״ס שס״ב כ״ר דהשבת של הגזלן אפי׳ לא נשתנה אלא שינוי החוזר ומפני תקנת השבים וה״ה בגנב כו׳ דחד דינא אית להו וכמש״ר שם ומה״ט סתם רבינו כאן וכתב דשבח שע״ג גזילה דגנב הוא וכ״כ בשלטי גבורים ובדרישה כתבתי לשון המשנה והגמרא ולשון הרמב״ם ע״ש ולכן אקצר כאן בפרישה:
מ״ש ל״מ גנב פרה כו׳ פי׳ דאז איכא תרתי שינויי הטעינה והגזיזה העיבור והלידה להכי פשיטא דקנה הכל ואפ״ה א״צ להחזיר בעיניה אלא משלם דמיה כמו שהיתה שוה בשעת הגזילה דס״ל לרבינו דשינוי הלידה והגזיזה חשיב שינוי אפילו לגבי פרה ולא מיקרי שינוי החוזר וכ״כ הרא״ש וכמ״ש בדרישה ע״ש:
אלא אפילו גזל כו׳ רבינו התחיל בגניבה גם איירי כאן בהל׳ גניבה וסיים בל׳ גזילה משום דדין גניבה וגזילה בזה שווין וכמ״ש בסימנים שלפנינו וכ״כ המ״מ בהדיא ע״ש והרמב״ם כתב דין זה אגזילה ע״ש:
ומ״ש הגיזה והולדות שלו לאו למעוטי הפרה אלא לפי שהגיזה והולדות שלו ממש ואפילו דמים א״צ ליתן בעדם כיון שברשותו נטענה ונתעברה משא״כ הפרה שאינו שלו לגמרי ובגזילה שהיתה מעוברת או טעונה כתב שהכל שלו משום דשם דין פרה וולדה שווין הן שהגזלן קנאן בשינוי וצריך לשלמן כשעת הגזילה:
חשיב שינוי גמור דמעיקרא הוה ליה גופא מליא והשתא גופא סריקא:
היכא שגנבה ריקנית פירוש דאז העיבור והטעינה הוה שינוי וקנאה כך הוא שיטת רבינו ע״פ סברת הרא״ש וכדמסיק לבסוף ושיטת הרמב״ם היא שמה שאמר במשנה ר״פ הגוזל דשבח גזילה דגזלן מיירי דוקא לאחר יאוש וס״ל דגיזה ולידה וכ״ש טעינה ועיבור לא מיקרי שינוי אבל אם השבח בשינוי שאינו חוזר לברייתו כלל כגון טלה ונעשה איל עגל ונעשה פרה אז אפילו בלא יאוש הכל של הגזלן וד׳ חילוקי דינים לדעת הרמב״ם. לפני יאוש אפילו כבר גזזה וילדה מחזיר הכל בעין כמו שהוא אפילו גם נתעברה אצלו. ולאחר יאוש יש חילוק בין אם השבח עוד על הגזילה או לאו אם עודה עליה אז נוטל הנגזל הכל ומשלם לגזלן השבח שנשבח אחר יאוש ואם אין השבח עדיין בשעת התביעה על הגזילה יש עוד חילוק אחר אם כל השבח נשבח אחר היאוש אז כל השבח של גזלן ומחזיר לנגזל הפרה בעין ואם היה לנגזל קצת חלק בשבח כגון שהתחיל להשביח קודם הגזילה או קודם היאוש אז כיון שזה כבר נטל השבח מע״ג גזילה ואם בא נגזל זה ליקח פרתו עדיין לא תהיה גניבתו חוזרת כו׳ שתחסר לו מקצת השבח והגזלן אינו מחוייב להחזיר הולד והגיזה ולקבל חלקו בדמים מהנגזל כיון דכבר נתייאש ונתיילד אצלו ולא אמרינן שיחזיר לו פרתו וגם יתן לו בה הגזלן בעד מקצת השבח השייך לו דמים אלא כיון שמחזיר לו מקצת הגזילה בדמים ע״פ הדיין וכמ״ש מחזיר לו כל גניבתו בדמי׳ ומחזיק הגניבה לעצמו אלו הם כלל דברי הרמב״ם ומעתה תבין דברי רבינו:
(ב) מ״ש והרמב״ם חילק כו׳ כלומר הרמב״ם לא פי׳ המשנה דריש הגוזל כמ״ש דהא דגיזה וולדות שלו משום שקנה ע״י שינוי הגזיזה והלידה אלא שחילק בין לפני יאוש לאחר יאוש ומוקי להמתני׳ לאחר יאוש ולענין למיקני השבח שהשביח אח״כ מכח היאוש לא (מוקי) [למיקני] גוף הגזילה או הגניבה מכח השינוי:
ומש״ר בסוף ז״ל וא״א הרא״ש ז״ל כתב כסברא ראשונה וכן השיג הראב״ד ר״ל דגם הראב״ד ס״ל דאין לך שינוי גדול מגזיזה ולידה וכמ״ש בדרישה ל׳ השגתו אלא לענין החילוק שחילק הרמב״ם בין לפני יאוש בין לאחר יאוש לזה הסכים עמו הראב״ד וכן פי׳ ב״י:
ומ״ש ומשלם אותה ואת ולדה כו׳ ר״ל הכל מחזיר בעין הפרה והולד או הגיזה דלא מחשב הלידה שינוי אם לא נתייאשו קודם שהשביח ואע״ג שכתב ל׳ משלם אין כוונתו שיחזיק הגזלן בגוף הגזילה וישלמנה אלא כמ״ש וכן הוא ל׳ הרמב״ם שכתב ל׳ תשלומין על החזרה וכמ״ש שם עוד ז״ל מפי השמועה למדו אם היא כשגזלה משלם אותה ואם נשתנית בידו משלם דמי׳ הרי לפנינו דאם לא נשתנה מחזירה כעין שגזלה דהיינו אותה וקראה תשלומי׳. ולא נשתנית הגזילה פי׳ לא נשתנית. שינוי גמור דהיינו טלה ונעשה איל:
משלם דמי פרה העומדת לילד עכ״ל הרמב״ם והוא גם כן לשון המשנה ריש הגוזל וכמ״ש בדרישה ומפרש רבינו (של׳) [שס״ל] והפרה והולד ישארו לגנב וגם דעת (מוכן) [הראב״ד] כן (ולאפוקי מדעת המ״מ ושלטי גבורים וכמ״ש בדרישה ובחידושים) וכן משמע לשון הרמב״ם שכתב משלם דמי פרה משמע בהדיא דדוקא הדמים ולא הפרה גופה והטעם כמ״ש לעיל בסמוך:
ואם עדיין לא ילדה שמין כו׳ כבר כתבתי הטעם דכיון דעדיין השבח על הגזילה אע״פ שהשביחו ברשות הגזלן מ״מ זה הנגזל נוטל גזילתו דהיינו פרתו כמו שמוצא אותה ומה שיש עליה השייך לגזלן משלם לו בדמים ובחידושי׳ הארכתי והבאתי שם ל׳ הרמב״ם וכתבתי שם מה שמחולק רבינו עם המ״מ בביאור דהרמב״ם גם חידשתי בביאור הרמב״ם בס״ד ע״ש:
(1-2) (א) {א} השביחה הגנבה וכו׳. כך פסקו הרי״ף והרא״ש ר״פ הגוזל עצים הלכה כר״י ואליבא דר״פ דשבח דגזלן הוי:
ומ״ש לא מיבעיא וכו׳. משנה שם ר״פ הגוזל עצים:
ומ״ש אלא כמו שהיו שוות הפרה וכו׳. פי׳ אם גנב פרה ריקנית וכו׳ משלם כמו שהיתה שוה בשעת הגנבה (מעוברת משלם מה שהיתה שוה) כשהיתה ריקנית ואם היתה [מעוברת משלם מה שהיתה שוה] בשעת הגנבה כשהיתה מעוברת ולפי שקשה למה לא יאמר הנגזל החזר לי פרה ריקנית כמו שגנבת ממני ריקנית וכן כשהיתה מעוברת החזר לי פרה ריקנית ושלם לי עליה שבח העיבור וטעינת הגיזה על כן אמר דאין צריך להחזיר לו הפרה גופה דקנאה הגזלן בשינוי דהוי שינוי גמור כמו טלה ונעשה איל דה״נ נשתנה גופה דהיתה מעוברת וילדה וטעונה וגזזה ואח״כ אמר דהיכא דגזל פרה ריקנית לא מיבעיא היכא דילדה וגזזה כבר ובאו הבעלים לתבוע הפרה דאינו משלם אלא כמו שהיתה שוה בשעה שגנבה שהיתה ריקנית ואין צריך להחזיר לו הפרה דקנאה בשינוי דילדה וגזזה אלא אפי׳ תבעוה בשעה שהיא מעוברת וטעונה אין צריך להחזיר הפרה והרחל לפי שקנאה בשינוי גמור דהיתה ריקנית ועכשיו מעוברת וטעונה והשבח הוא של הגזלן. מיהו בגנב מעוברת וטעונה ובאו הבעלים ותבעוה ממנה בעודה מעוברת וטעונה מקמי שילדה וגזזה חיב להחזיר גוף הבהמה כיון דליכא הכא שינוי ולא קנאה כלל והבעלים נוטלין הבהמה כמו שהיא דברשותיה אשבח:
(ב) {ב} והרמב״ם חילק וכו׳. וצריך שתדע דהרמב״ם ס״ל דגנב כבשה מעוברת וטעונה וילדה וגזזה אצלו זה נקרא שינוי קצת כיון דהיתה מעוברת וטעונה ועכשיו היא ריקנית ולפיכך קנאה ודוקא היכא דגם כן נתייאשו הבעלים אחר שנגנבה הימנו שאז אין צריך להחזיר הכבשה עצמה אלא משלם דמי פרה העומדת לילד ודמי רחל העומדת ליגזז אבל גזל או גנב פרה ריקנית ונתעברה אצלו ורחל ונטענה אצלו אין זה שינוי כל עיקר דריקנית היתה ומחזיר לו ריקנית ולכן חייב להחזיר הפרה והרחל בעצמה אפילו נתייאשו הבעלים אלא דבזה איכא חילוק בין נתייאשו ללא נתייאשו דבנתייאשו השבח לגזלן ובדלא נתייאשו השבח לנגזל וז״ש השביחה וכו׳ משלם אותה וכו׳ והאי משלם היינו חזרת בהמה עצמה:
ומ״ש אפילו אם נטענה וכו׳ ה״ה ברשות בעלים. כלומר וכל השבח הוא של בעלים כיון שאין הטעינה והעיבור נקרא שינוי כלל בגוף הבהמה ואם אחר יאוש השביחה משלם כשעת הגנבה והשבח הוא לגזלן והאי משלם הוי נמי חזרת הבהמה עצמה שלא קנאה כיון דלא נשתנית:
ומ״ש כיצד גנב או גזל פרה מעוברת וכו׳ משלם דמי פרה העומדת לילד וכו׳. היינו אפילו אם הבעלים רוצים בחזרת פרה עצמה ולהשלים עליה שבח העיבור והגיזה אפ״ה אין הגנב חייב להחזיר הפרה עצמה אלא משלם דמי הפרה וכו׳ מיהו אף ע״ג דגנב מעוברת וילדה אצלו חשיב שינוי כיון דמלאה היתה ונעשית ריקנית שינוי גרוע הוא ולא קנאה אלא דוקא עם היאוש משא״כ בגנב פרה ריקנית ונתעברה אצלו דאין זה שינוי כלל כיון דריקנית גנבה וריקנית מחזירה וז״ש גזל או גנב פרה ריקנית וכו׳ משלם כשעת הגזלה פי׳ מחזיר הבהמה עצמה כיצד אם ילדה כבר וכו׳ פי׳ כיון דנתייאש השבח של הגזלן ואם עדיין לא ילדה וכו׳ השבח גם כן של הגזלן ושמין וכו׳:
ומ״ש וא״א הרא״ש ז״ל כתב כסברא הראשונה. פי׳ חולק על הרמב״ם בתרתי חדא דלהרא״ש ריקנית ונתעברה אצלו או נטענה חשיב שינוי כמו מעוברת וילדה וטעונה וגזזה ובשניהם הוי שינוי גמור וקנאה מן התורה כמו טלה ונעשה איל וא״צ להחזיר הבהמה עצמה בין בזו ובין בזו אפי׳ לפני יאוש ואידך דאין חילוק בין שבח דממילא ובין שבח דעל ידי הוצאה:
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עט״זש״ךבאר היטבביאור הגר״אקצות החושןנתיבות המשפט ביאוריםפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףדרכי משהדרישהפרישהב״חהכל
 
(ב) הַגְּנֵבָה עַצְמָהּ שֶׁהִיא בְּיַד הַגַּנָּב, וְלֹא נִשְׁתַּנֵּית, חוֹזֶרֶת לַבְּעָלִים בֵּין לִפְנֵי יֵאוּשׁ בֵּין לְאַחַר יֵאוּשׁ, אֶלָּא שֶׁלְּאַחַר יֵאוּשׁ הַשֶּׁבַח לַגַּנָב, כְּמוֹ שֶׁיִתְבָּאֵר. נִשְׁתַּנֵּית הַגְּנֵבָה בְּיַד הַגַּנָּב, קְנָאָהּ וְקָנָה שִׁבְחָהּ, אֲפִלּוּ לִפְנֵי יֵאוּשׁ, וְאֵינוֹ מְשַׁלֵּם אֶלָּא דָּמִים (הָרא״ש). וְיִתְבָּאֲרוּ פְּרָטֵי דִּינִין אֵלּוּ בְּסִימָן שס״ב.
באר הגולהסמ״עביאור הגר״אטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףדרכי משהדרישהפרישהב״חעודהכל
(ח) ח) שם די״ב כתב ה״ה זה מבואר בריש הגוזל (ריש דף צ״ה) דכל היכא שהגזילה קיימת דהדרא בלא פסידא שחוזרת בעיני׳ לעולם ודין הגזל והגניבה בזה אחד
(ט) ט) מימרא דר׳ אילעאי שם בפ״ז דף ס״ה ע״ב
(ד) ביד הגנב ולא נשתנית כו׳ – לדעת הרמב״ם לא מיקרי שינוי אלא בגנב טלה ונעשה איל עגל ונעשה שור והדומה לו ולא גיזה ולידה וכמ״ש הטור והמחבר בסי׳ שנ״ג משום דא״א לחזור לכמו׳ שהי׳:
(ד) הגניבה כו׳ – כנ״ל ממ״ש גזילה חוזרת בעיניה. אבל הרא״ש ס״ל בהא דס״א דאינה חוזרת ולכן אמרו שם כי הויין כו׳ לר״ש כו׳ אבל לר״י לא קמיבעיא להו אבל הרמב״ם מפ׳ דה״ה לר״י אלא דקמיבעיא לר״ש משום דקאמר כאלו הוא שומא כו׳ ובשומא נוטל מגופה אבל למסקנא ה״ה לר״י וק״ו מלוקח דמסלק ליה כ״ש כה״ג:
(ה) נשתנית כו׳ – בזה אין חולק כמ״ש ס״ו א׳ ושם ב׳ מי איכא למ״ד וכן שם ס״ח א׳ ובכמה מקומות:
(ו) וקנה שבתה – מתני׳ רפ״ט וסוגיא שם צ״ה א׳ אליבא דר״מ ושם היא ג״כ לפני ייאוש מדפשיט משבח קרקעות כנ״ל ובכמה מקומות:
(ז) אפי׳ כו׳ – ס״ח א׳ א״ר זביד כו׳:
[ביאור לסעיף זה כלול בביאור סעיף א]

[ביאור לסעיף זה כלול בביאור סעיף א]

[ביאור לכל הסימן כלול בביאור סעיף א]

[ביאור לסעיף זה כלול בביאור סעיף א]

[ביאור לסעיף זה כלול בביאור סעיף א]

[ביאור לסעיף זה כלול בביאור סעיף א]

[ביאור לסעיף זה כלול בביאור סעיף א]

באר הגולהסמ״עביאור הגר״אטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףדרכי משהדרישהפרישהב״חהכל
 
(ג) גָּנַב בְּהֵמָה אוֹ כְּלִי וְכַיּוֹצֵא בָּהֶם, וּבִשְׁעַת גְּנֵבָה הָיְתָה שָׁוָה אַרְבָּעָה, וְעַכְשָׁיו בְּעֵת הַעֲמָדָה בַּדִּין שָׁוָה שְׁנַיִם, מְשַׁלֵּם קֶרֶן כִּשְׁעַת גְּנֵבָה. הָיְתָה שָׁוָה בִּשְׁעַת גְּנֵיבָה שְׁנַיִם וּבִשְׁעַת הַעֲמָדָה בַּדִּין אַרְבָּעָה, אִם שָׁחַט אוֹ מָכַר אוֹ שָׁבַר הַכְּלִי אוֹ אִבְּדוֹ, מְשַׁלֵּם כִּשְׁעַת הַעֲמָדָה בַּדִּין; וְאִם מֵתָה הַבְּהֵמָה אוֹ אָבַד הַכְּלִי מֵאֵלָיו, מְשַׁלֵּם כִּשְׁעַת הַגְּנֵבָה.
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עבאר היטבקצות החושןנתיבות המשפט ביאוריםפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףדרישהפרישהב״חעודהכל
(י) י) שם די״ד ממימרא דרב שם ע״א וכדמפרש לה שם כגון דמעיקר׳ שוה זוזא וכו׳
(יא) כ) מבואר שם בסוגיא ממימרא דרבה
(ה) משלם קרן כשעת גניבה כו׳ – דקדק לכתוב הקרן ור״ל ולא כפל וד׳ וה׳ ולא ביאר המחבר דינם איך ישלמו וגם לא חילק בין כפל לד׳ וה׳ בהוקר או הוזל בין טביחה להעמדה בדין ובין הי׳ בשעת גניבה בזול והוקר בשעת העמדה בדין ולא חילק נמי בדין כפל וד׳ וה׳ בין נשבר או מתה מאליו או טבחו ומכרו משום שהן קנס ומקנס לא איירי המחבר ובטור ביאר דינם משום שיש נ״מ אם תפס וכמ״ש בסימנים הנ״ל. וטעם דברים הללו הוא זה שכ׳ בבבא ראשונ׳ שצריך לשלם ד׳ בעד הקרן עכ״פ לא חילק בין שברו או טובחו בידי׳ או נשבר מאליו משום דכל הגזלנין משלמין כשעת הגזיל׳ ועוד דכתיב בפ׳ משפטים אם המצ׳ תמצ׳ בידו הגניב׳ משור ועד חמור עד שה (ועד שלמה) חיים שנים ישלם ודרשי׳ תיבת חיים אגניב׳ הנזכרת אחייה להגניב׳ פי׳ שישלם להגניב׳ כעין שגנב. מיהו בסיפ׳ אם היתה בשעת גניבה בזול ואח״כ הוקר שם מחלקינן שפיר דאם טבח או מכרו להבהמה או שבר להכלי בידים בשעת היוקר משלם הקרן כשע׳ היוקר משום דאז הית׳ התחל׳ הגניב׳ והוצאת׳ מהעולם דהא אי לא טבחו או שברו הי׳ מחזירו לבעליו בעינו אבל ברישא דהוזלה בשעה שטבחה או שבר׳ בידי׳ לא אמרינן דהתחיל הגניבה משעת טביח׳ דא״כ יהא חוטא נשכר דאלו לא טבחה בידים אלא מתה מאליו הי׳ צריך לשלם ד׳ ועכשיו ששברה בידים לא ישלם אלא ב׳ ובשעת העמדה בדין ד׳ דקאמר לאו דוקא קאמר דאין ענין חיוב קרן לשעת העמדה בדין כ״א לשעת התחלת הגניב׳ או לשע׳ הוצאתו מן העולם דהיינו בשעת טביחה או שבורה וכנ״ל אלא לשון הגמ׳ נקט ומיירי כשעמד השער בשוה משעת שבירה או טביחה עד שעת העמד׳ בדין. ועד״ר שכתבתי טעם למה נקט העמדה בדין בקרן:
(ו) [ובשעת העמדת הדין בדפוס יחד עם ס״ק ה׳] – דקדק לכתוב הקרן ור״ל ולא כפל וד׳ וה׳ ולא ביאר המחבר דינם איך ישלמו וגם לא חילק בין כפל לד׳ וה׳ בהוקר או הוזל בין טביחה להעמדה בדין ובין הי׳ בשעת גניבה בזול והוקר בשעת העמדה בדין ולא חילק נמי בדין כפל וד׳ וה׳ בין נשבר או מתה מאליו או טבחו ומכרו משום שהן קנס ומקנס לא איירי המחבר ובטור ביאר דינם משום שיש נ״מ אם תפס וכמ״ש בסימנים הנ״ל. וטעם דברים הללו הוא זה שכ׳ בבבא ראשונ׳ שצריך לשלם ד׳ בעד הקרן עכ״פ לא חילק בין שברו או טובחו בידי׳ או נשבר מאליו משום דכל הגזלנין משלמין כשעת הגזיל׳ ועוד דכתיב בפ׳ משפטים אם המצ׳ תמצ׳ בידו הגניב׳ משור ועד חמור עד שה (ועד שלמה) חיים שנים ישלם ודרשי׳ תיבת חיים אגניב׳ הנזכרת אחייה להגניב׳ פי׳ שישלם להגניב׳ כעין שגנב. מיהו בסיפ׳ אם היתה בשעת גניבה בזול ואח״כ הוקר שם מחלקינן שפיר דאם טבח או מכרו להבהמה או שבר להכלי בידים בשעת היוקר משלם הקרן כשע׳ היוקר משום דאז הית׳ התחל׳ הגניב׳ והוצאת׳ מהעולם דהא אי לא טבחו או שברו הי׳ מחזירו לבעליו בעינו אבל ברישא דהוזלה בשעה שטבחה או שבר׳ בידי׳ לא אמרינן דהתחיל הגניבה משעת טביח׳ דא״כ יהא חוטא נשכר דאלו לא טבחה בידים אלא מתה מאליו הי׳ צריך לשלם ד׳ ועכשיו ששברה בידים לא ישלם אלא ב׳ ובשעת העמדה בדין ד׳ דקאמר לאו דוקא קאמר דאין ענין חיוב קרן לשעת העמדה בדין כ״א לשעת התחלת הגניב׳ או לשע׳ הוצאתו מן העולם דהיינו בשעת טביחה או שבורה וכנ״ל אלא לשון הגמ׳ נקט ומיירי כשעמד השער בשוה משעת שבירה או טביחה עד שעת העמד׳ בדין. ועד״ר שכתבתי טעם למה נקט העמדה בדין בקרן:
(ז) או שבר הכלי או אבדו – סתם, משום דקי״ל סתם אבידה ה״ל כפשיע׳ אם לא שכתב בצדו שנשבר ״מאליו״ דה״ל כאלו כ׳ דידוע דנאבד שלא בפשיע׳ וק״ל וע״ל סי׳ שס״ב ס״ס י׳ מ״ש שם:
(ד) קרן – ר״ל ולא כפל וד׳ וה׳ ולא ביאר המחבר דינם משום דלא איירי בהו ובטור ביאר דינם משום דנ״מ אם תפס וכמו שכת׳ בסי׳ שמ״ח סעיף ד׳ בהג״ה ועיין שם. סמ״ע:
(ה) בדין – ל״ד קאמר דאין ענין חיוב קרן לשעת העמדה בדין כי אם לשעת הוצאתו מן העולם דהיינו בשעת טביחה או שבירה אלא לשון הש״ס נקט ומיירי כשעמד השער בשוה משעת טביחה עד שעת העמדה בדין. שם:
(ו) מאליו – פירוש שידוע שנאבד שלא בפשיעה וע״ל סי׳ שס״ב ס״ס י׳. שם:
(ב) או אבדו – בסמ״ע מפרש הך אבדו היינו בפשיעה ז״ל שם משום דקי״ל סתם אבידה ה״ל כפשיעה אם לא שכת׳ בצדה שנשברה מאיליה דה״ל כאלו כת׳ דידוע דנאבד שלא בפשיעה עכ״ל ולעד״נ דהך אבידה היינו אבידה בידים דהוא מזיק ממש אבל אבדו בפשיעה אין הגזלן מתחייב בכך דגזלן אינו שומר ואפי׳ ש״ח לא הוי וכמ״ש תוס׳ פרק הכונס דף נ״ו ד״ה פשיט׳ ז״ל דמצינו דברים שהשומר חייב והגזלן פטור שהרי בהמה בהכחשה דהדר ופירות שהרקיבו מקצתן מוכח בהגוזל קמא דף צ״ח דגזלן אומר הרי שלך לפניך משום דלא חשיב שינוי ולא קנה ופטור אפי׳ מפשיעה דלא קיבל עליו שמירה וע״ש כיון דלא הוי שומר אינו מתחייב אלא על שעת גזילה ואינו חייב כשעת איבודו מהעולם אלא בתברא או שתיה דה״ל מזיק ממש אבל על שעת הפשיעה אין הגזלן חייב כיון דאינו שומר וכ״כ הרא״ש להדי׳ פרק מרובה ז״ל אלא כי קאמר רב כגון דמעיקרא שוי׳ ארבעה והשת׳ שוי זוז׳ קרן כעין שגנב מלת׳ דפשיט׳ היא דאלו איתבר ממיל׳ ע״כ משלם ארבעה דבשעת שביר׳ לאו מידי עבד ואפי׳ אתבר בפשיעה דגזלן לא מקבל עליו שמירתה ואשעת גזילה קא מחייבת ליה והאי שעתא הוי שויא ארבע׳ עכ״ל וממיל׳ נשמע דהיכ׳ דמעיקרא שוי זוז׳ ולבסוף שוי׳ ארבעה ונאבד בפשיעה כיון דגזלן לא הוי שומר אינו משלם אלא זוז׳ כשעת הגניבה וא״כ הא דכת׳ בש״ע שברו או אבדו משלם ארבעה מיירי ששברו בידים ואבדו דה״ל מזיק ממש וז״ב.
(ג) או אבדו. עסמ״ע ס״ק ז׳ ומשמע מדבריו דבאבידה שהיא קרובה לפשיעה משלם כיוקרא דשעת אבידה וכ״כ בפרישה בהדי׳ והוא תמוה דהא כתבו התוספות בפרק הכונס ד״ה פשיטא דגזלן לאו שומר ואינו חייב בפשיעה ולא מחייבינן ליה רק אשעת גניבה ולא משלם רק כיוקרא דשעת גניבה וכ״כ הרא״ש במרובה דף ס״ה ואח״כ מצאתי בקצה״ח שהקשה ג״כ כן ולכ״נ דהאי או שאבדו הכוונה שאבדו בידים כגון שהשליכו לנהר במזיד כנ״ל:
(ב) אבד הכלי מאליו – עבה״ט שכתב פי׳ שידוע שנאבד שלא בפשיעה כו׳ ועיין בקצה״ח ובנה״מ שהשיגו על הסמ״ע בזה דבאמת אפי׳ אבדו בפשיעה אין הגזלן מתחייב בכך דגזלן אינו שומר ואפי׳ ש״ח לא הוי וכמ״ש תוספות פ׳ הכונס דף נ״ו ד״ה פשיטא כו׳ וכ״כ הרא״ש להדיא פ׳ מרובה כו׳ וא״כ הא דכתב בש״ע או חברו משלם ארבעה מיירי שאבדו בידים דה״ל מזיק ממש ע״ש ועי׳ בס׳ שער משפט שכתב ליישב השגתם ודברי הסמ״ע נכונים וכן עיקר ע״ש גם בספר דברי משפט לקמן סימן שס״ב ס״י ב׳ ליישב השגת הקצה״ח הנ״ל והביא שם בתשובת מהרי״ט חח״מ סימן קטז כתב ג״כ כדברי הסמ״ע עש״ב:
{ג} גנב בהמה או כלים ובשעת גנבה היה שוה זוז ובשעת העמדה בדין שוה ארבע אם שחטה או מכרה או שבר הכלים או אבדו משלם הכל קרן וכפל כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה ואם מתה הבהמה והכלי נשבר מאליו משלם קרן וכפל כשעת גנבה:
{ד} ואם היה שוה ד׳ בשעת גנבה ובשעת העמדה בדין שוה זוז ושחטה או מכרה או שבר הכלי או נשבר מאליו משלם קרן כשעת גנבה וכפל כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה ואם הוקר או הוזל בין טביחה או שבירה להעמדה בדין לעולם בתר טביחה או שבירת הכלי אזלי׳ ואם הכלי בעין שלא נשבר משלם הכפל כפי העמדה בדין.
(ג) {ג} {ד} גנב בהמה או כלים ובשעת גניבה היה שוה זוז ובשעת העמדה בדין שוה ד׳ אם שחטה או מכרה וכו׳ משלם הכל קרן וכפל כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה ואם מתה הבהמה והכלי נשבר מאליו משלם קרן וכפל כשעת גניבה ואם היה שוה ד׳ בשעת גניבה ובשעת העמדה בדין שוה זוז ושחטה או מכרה וכו׳ משלם קרן כשעת גניבה וכפל כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה בפרק מרובה (בבא קמא סה.) אמר רב קרן כעין שגנב תשלומי כפל ותשלומי ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין מ״ט דרב דאמר קרא גניבה וחיים אמאי קאמר רחמנא חיים בגניבה אחייה לקרן כעין שגנב ואסיקנא דביוקרא וזולא הוא דקאמר רב ולא לענין כחש ושומן ה״ד אילימא דמעיקרא שויא זוזא ולבסוף שויא ד׳ קרן כעין שגנב לימא פליגא אדרבה דאמר האי מאן דגזל חביתא דחמרא מחבריה מעיקרא שויא זוזא ולבסוף שויא ד׳ זוזי תברה או שתיה משלם ד׳ איתבר ממילא משלם זוזא אמרי כי קאמר רב כגון דמעיקרא שויא ד׳ ולבסוף שויא זוזא קרן כעין שגנב תשלומי כפל וד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין וכתב הרא״ש קרן כעין שגנב מילתא דפשיטא היא דאילו איתבר ממילא ע״כ משלם ד׳ דבשעת שבירתה לאו מידי עביד ואפילו איתבר בפשיעה דגזלן לא מקבל עליה שמירתה ובשעת גזילה קמחייבת ליה וההיא שעתא הויא שויא ד׳ וכ״ש אי תברה או שתיה הוה משלם דאל״כ מצינו חוטא נשכר ומגניבה וחיים דריש דוקא אחייה לקרן כעין שגנב הא כפל וארבעה וחמשה כשעת העמדה בדין דלגופיה לא איצטריך כדפרישית אלא לדיוקא ועוד דסברא היא דקרן נתחייב בשעת גניבה אבל כפל ארבעה וחמשה לא מיחייב עד שעת העמדה בדין דאי מודה מיפטר ובשעת העמדה בדין דכפל כמשמעותו כשיוויו עתה כשיגמר הדין אבל לענין ד׳ וה׳ שמין כמה היה שוה בשעת טביחה ומכירה דההיא שעתא קא מיחייב עכ״ל:
ומה שכתב ואם הוקר או הוזל בין טביחה או שבירה להעמדה בדין וכו׳ שם כתב הרא״ש על מה שכתבתי בסמוך בשמו וז״ל ואם נתייקרה קודם העמדה בדין לא משלם כי השתא דאפי׳ קרן אם נתייקרה ואיתבר ממילא משלם כדמעיקרא כיון דהשתא לאו מידי עביד וכן אם הוזל אזלינן בתר עידן טביחה ומכירה:
ומה שכתב ואם הכלי בעין שלא נשבר משלם הכפל כפי העמדה בדין נתבאר מתוך מה שכתבתי בסמוך בשם הרא״ש דכפל כשעת העמדה בדין. והרמב״ם בפ״א מהלכות גניבה סתם וכתב כפשטא מימרא דרב וכמימרא דרבה וז״ל גנב בהמה או כלי וכיוצא בהן ובשעת הגניבה היה שוה ד׳ ועכשיו בשעת העמדה בדין שוה שנים משלם קרן כשעת הגניבה ותשלומי כפל או ארבעה וחמשה כשעת העמדה בדין היה שוה בשעת הגניבה שנים ובשעת העמדה בדין ד׳ אם שחט או מכר או שבר הכלי או אבדו משלם תשלומי כפל או ארבעה וחמשה כשעת העמדה בדין ואם מתה הבהמה או אבדה הכלי מאליו משלם תשלומי כפל כשעת הגניבה עכ״ל ומ״ש רבינו וכחשה ופטמה דהוי ממילא כיוקרא וזולא דמי וכו׳ עד וכן אם הכחישה הוא משלם הכל הקרן והכפל וארבעה וחמשה כשעת הגניבה בפ׳ מרובה (שם) אהא דאמר רב קרן כעין שגנב תשלומי כפל וארבעה וחמשה כשעת העמדה בדין אמר רב ששת אמינא כי ניים ושכיב רב אמר להא שמעתא דתניא כחושה והשמינה משלם תשלומי כפל וארבעה וחמשה כעין שגנב אמרי משום דאמר ליה אנא פטימנא ואת שקלת ת״ש שמינה והכחישה משלם תשלומי כפל וארבעה וחמשה כעין שגנב התם נמי משום דאמרינן ליה מה לי קטלה כולה מה לי קטלה פלגא כי קאמר רב ביוקרא וזולא וכתב הרא״ש כחשא דממילא ושבחא דממילא לענין קרן כיוקרא וזולא דמי וכחושה והשמינה בין לענין קרן בין לענין כפל וד׳ וה׳ משלם כעין שגנב דאמר ליה אנא מפטימנא ואת שקלת וכן שמינה והכחישה משלם כעין שגנב דמה לי קטלה כולה מה לי קטלה פלגא ובנתפטמה ממילא כתוב בתוס׳ דלענין כפל וד׳ וה׳ נמי משלם כעין שגנב משום דא״ל שמינא גנבי מינך והביאו ראיה מר׳ חנינא דאמר לקמן בשמעתין דא״ל תורא גנבי מינך אע״ג דלא חשיב ליה שינוי וא״כ הוא הדין נמי פיטום דממילא ורב אלפס כתב דוקא כחושה והשמינה משלם כפל וד׳ וה׳ כעין שגנב משום דא״ל אנא מפטימנא ואת שקלת וסברא דידיה משום דקיימא לן הלכה כר׳ אלעא דאמר גנב טלה ונעשה איל עגל ונעשה שור נעשה שינוי בידו וקנאו טבח ומכר שלו הוא טובח ושלו הוא מוכר וכיון דהלכה כרבי אלעא ליתא להא דר׳ חנינא דאמר תורא גנבי מינך והא דמשלם תשלומי כפל כעין שגנב משום דקנייה בשינוי אבל פיטום דממילא משלם כדהשתא והכי מסתבר עכ״ל והרמב״ם בפ״א מהלכות גזילה כתב ברייתא דגנב כחושה והשמינה או שמינה והכחישה משלם תשלומי כפל וד׳ וה׳ כשעת גניבה ופסק כר׳ אלעא דאמר גנב טלה ונעשה איל עגל ונעשה שור נעשה שינוי בידו וקנאו וכו׳ וכפי מה שדייק הרא״ש מדברי הרי״ף דסבר דליתא לדר׳ חנינא הכי נמי איכא למידק מדברי הרמב״ם ז״ל:
[ביאור לכל הסימן כלול בביאור סעיף א]

(ג) גגב בהמה כו׳ ז״ל הרא״ש שם ריש מרובה אמר רב קרן כעין שגנב כפל ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין ומסיק דביוקרא וזולא קאמר רב ולא כגון בהמה דשויא מעיקרא שוה זוז והשתא שוה ד׳ דהא אמר רבא האי מאן דגזל חבית מחבריה מעיקרא שויא זוזא ולבסוף שוה ד׳ תברה או שתיה משלם ד׳ איתבר ממילא משלם זוזא כי קאמר רב דמעיקרא שויא ד׳ והשתא שויא זוזא קרן כעין שגנב מילתא דפשיטא היא דאילו איתבר ממילא ע״כ משלם ד׳ דבשעת שבירתו לאו מידי עביד ואפילו איתבר בפשיעה דגזלן לא מקבל עליו שמירה ואשעת גזילה קמחייבת ליה וההיא שעתא הוה שויא ד׳ וכ״ש אי תברה או שתיה דהוה משלם ד׳ דאל״כ מצינו חוטא כשכר ואגניבה וחיים דרש [ומיעט לומר לך] דדוקא אחייה לקרן כעין שגנב הא כפל ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין דלגופא לא איצטריך כדפרי׳ אלא לדיוק׳ ועוד דסברא הוא דקרן נתחייב כשעת גניבה אבל כפל ד׳ וה׳ לא נתחייב עד שעת העמדה בדין דאי מודה מיפטר ובשעת העמדה בדין דכפל כמשמעותו בשויא עתה כשיגמור הדין אבל לענין ד׳ וה׳ שמין כמה היה שוה בשעת טביחה ומכירה דמההיא שעתא קמיחייב ואם נתייקרו קודם העמדה בדין לא משלם כי השתא דאפי׳ קרן אם נתייקר ומיתבר ממילא משלם כדמעיקרא כיון דהשתא לאו מידי עביד וכן אם הוזל אזלינן בתר עידן דטביחה ומכירה וכחשא דממילא ושבחא דממילא לענין קרן כיוקר׳ וזולא דמי וכו׳ וע״ש שהאריך עוד בענין אם היתה כחושה והשמינה או איפכ׳ ביאור דבריו נ״ל דמ״ש מגניבה וחיים דייקינן דוקא לקרן אחייה הא כפל ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין היינו דוקא כשהיה בשעת גניבה ביוקר והוזל בשעת טביחה והיה כן בזול עד שעת העמדה בדין דבזה שווי׳ כפל וד׳ וה׳ דמשלמין כשעת הזול אבל אם חזר ונתייקר אח״כ בין הטביחה להעמדה בדין אז אינו משלם אפי׳ הכפל ביוקר כשעת העמדה בדין מטעם דמסיק הרא״ש דהא אפי׳ קרן אם היה מתחלה בזול והוקר ונשבר או מת אינו משלם אלא כדמעיקרא כ״ש כפל וכ״ש ד׳ וה׳ דשעת העמדה דידהו טביחה היא ואז היה בזול ואם היה מתחלה בזול ונתייקר בשעת טביחה משלם כשעת טביחה דאז כשטבחו או שבר הכלי מוציאו מן העולם וחל שם חיוב עליו וכדרבא וה״ה לכפל דמיעוט׳ דאחיי׳ לקרן ולא כפל לא אתיא אלא בשהוזל אחר הגניבה דאז אמרינן הקרן אחיי׳ ר״ל יהי׳ בחיותו ובשלימותו וישלמו כולו כעין שגנב ולא הכפל כיון שהוזל אח״כ בשעת העמדה בדין אבל כשהיה לבסוף ביוקרא לא דרשינן המיעוט לשלם בזול כמו שהוא בתחלת הגניבה וכשחזר והוזל בין הטביחה לשעת העמדה בדין ס״ל דקרן וד׳ וה׳ משלם ביוקר כשעת טביחה וכפל בזול כשעת העמדה בדין דכמו דחיובו דהקרן גילה התורה שלא יתמעט מאשר היה משעת הוצאתו מרשות בעלים כן חיובו דד׳ וה׳ דחל חיובו משעת טביחה ומכירה לא יתמעט ומיעוט דגניבה וחיי׳ דדייקינן גניבה אחיי׳ ולא ד״א מסתבר דהדיוק לא בא אלא אכפל שחיובו ג״כ אשעת גניבה ומש״ה חל עליו מיעוט משא״כ ד׳ וה׳ שאינו תלוי בשם גניבה ואיך יחול עליו המיעוט והא דהשוון רב וקאמר כפל ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין היינו דוקא כשהיה בזול בשעת טביחה שמיניה איירי רב וגם לא הוקר אח״כ וכמ״ש ומה״ט לא סיים רב לומר אחייה לקרן כעין שגנב ולא כפל ד׳ וה׳ דודאי המיעוט לא אתא לד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין וכמ״ש ואף לטעם השני שכתב הרא״ש דסברא הוא דאי מודה מיפטר הא כבר נתבאר ממש״ר בסימן שמ״ח דעיקר הודאה תליא בהודאה שגנב דאז נתחייב ע״י הקרן ולא בהודאת טביחה ומכירה וז״ש הרא״ש אבל כפל וד׳ וה׳ לא נתחייב עד שעת העמדה בדין דאי מודה מיפטר דכלל שלשתן יחד ור״ל דוקא כשמודה גם בקרן שע״י נתחייב כפל ולא נקט ד׳ וה׳ לחוד ומש״ה סיים וכתב אבל לענין ד׳ וה׳ שמין כו׳ דההיא שעתא קמיחייב ר״ל ואין בה מצד עצמה דין הודאה ומש״ה כשם שאם הוקרה אח״כ אזלינן בתר שעת טביחה לקולא כן אם הוזלה אח״כ אזלי׳ בתר שעת טביחה לחומרא ודוק ועד״ז שכתבתי יושוו דברי רבי׳ לדברי הרא״ש הנ״ל ולק״מ ועמ״ש בפרישה בס״ד עיין שם:
(ג) גנב בהמה או כלי׳ כו׳ ז״ל הגמרא [עיין תחילת ל׳ הגמרא בב״ח] מ״ט דרב אמר רבא גניבה וחיים אחייה לקרן כעין שגנב וז״ל הרי״ף (ע״פ הגמרא בקיצור) שם ולא שגנב כחושה והשמינה דהא תניא כחושה והשמינה משלם כפל וד׳ וה׳ כעין שגנב דא״ל אנא מפטימנא ואת שקלת ואי גנב שמינה והכחישה משלם כפל וד׳ וה׳ כעין שגנב משום דא״ל מה לי קטלה כולה מ״ל קטלה פלגא אלא כי אמר רב ביוקרא וזולא ולא דמעיקרא שוי׳ זוזא והשתא שוה ד׳ דהא אמר רבא כו׳ אלא כי קאמר כגון דמעיקרא שוי׳ ד׳ והשתא זוזא כשמשלם קרן כעין שגנב כפל וד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין וה״מ לענין יוקרא וזולא אבל גנב טלה ונעשה איל עגל ונעשה שור אמר ר׳ אילעאי קנאה בשינוי ומשלם תשלומי כפל כעין שגנב והנה רבינו התחיל כעין מימרא דרבא והיינו כשהוא מתחלה בזול והוקר אח״כ ואח״כ כתב מימרא דרב כשהיה מתחלה ביוקר ונתבאר מדברי הרא״ש כתבתי בדרישה דד׳ וה׳ חיובו תליא בשעת טביחה או מכירה בין לקולא בין לחומרא שהוזל אח״כ ובקרן כתיב אחיי׳ לקרן לשלמו בשלמותו ולא כפל דאזלינן ביה לקולא וע״פ הדברי׳ הנ״ל יתבארו בס״ד פרטי דברי רבינו:
ומ״ש גנב בהמה או כלי׳ בשעת גניבה היה שוה זוז ובשעת העמדה בדין שוה ד׳ ל״ד בשעת העמדה בדין קאמר אלא גם בשעת שבירה היה שוה ד׳ והוא מימרא דרבא הנ״ל ומש״ה כתב דמשלם הכל כשעת העמדה בדין דאמאי קמחייבת ליה אשעת גניבה הא לאו מידי עבד דכל זמן שהיא בעין יכול להחזירה נמצא שהשתא כי תברה או שתיה הוא דהוציאה מן העולם ולהכי אשעתא דהשתא קמשלם:
ומש״ר או אבדו פי׳ דכל אבידה (בשבא) [כנשבר] בידים דמי דכל גניבה מיקרי פשיעה ועמ״ש בסמ״ע ליישב דברי הרמב״ם לחלק באבדו ממילא):
ומש״ר משלם הכל קרן וכפל כשעת העמדה בדין כבר כתבתי דהיינו דוקא הכא דמיירי כשגם שעת מכירה כך היה והא דלא אמר בפי׳ בשעת השבירה וכן מש״ר וד׳ וה׳ בשעת טביחה אע״ג דגם קרן וכפל משלמים כדין זה י״ל דרבינו לא בא אלא להוציא דין זה ממימרא דרב הנ״ל דאמר קרן כעין שגנב וד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין וקאמר דאזה דהיה מתחלה שוה זוז והשתא שוה ד׳ לא קאי כללא דרב אלא דין כפל וקרן הוא בשוה הכל כשעת העמדה בדין ואשמועינן אגב דהעמדה בדין דד׳ וה׳ הוא שעת טביחה וכל׳ הרא״ש שכתבתיהו בדרישה ויש בו נ״מ לדינא שיכתוב אחר זה והשתא א״ש דפתח בל׳ זו משלם הכל וסיים בדינים מחולקים. ומ״ש והכלי נשבר מאליו דקדק לכתוב דוקא בלשון נשבר אבל נאבד חייב בכל ענין וכמ״ש בסמוך דכל אבידה פשיעה היא:
משלם קרן וכפל כשעת גניבה דהא השתא לאו מידי עביד ואינו נתחייב אלא אשעת גניבה שהוא עיקר מעשה וד׳ וה׳ אינו במתה ונשברה כלל וכמ״ש.
(ד) ואם היה שוה כו׳ זו מימרא דרב. ושחטה או מכרה או שבר הכלי כו׳ משלם קרן כשעת גניבה בזה לא אמרינן הא בשעת גניבה לאו מידי עביד והשתא הוא דהוציאה מן העולם ומשעתא דהשתא הוא משלם דא״כ יהא חוטא נשכר כמ״ש בדרי׳ בשם הרא״ש:
וכפל כשעת העמדה בדין משום דכיון דכתב רחמנא גניבה וחיים ללמד אחיי׳ לקרן כעין שגנב ולגופיה לא איצטריך כמ״ש בשם הרא״ש בדרישה כ״א לדיוק היינו הכפל אבל [אין] לדייק מיניה לתשלומי ד׳ וה׳ דמה שייכות לתשלומי ד׳ וה׳ לתשלום הקרן זה בא על הגניבה וזה בא על הטביחה משא״כ בקרן וכפל דשניהן באין על שעת מעשה הגניבה כמ״ש בדרישה והא דאזלינן בכפל בתר שעת העמדה בדין דוקא כשהוזל ממה שהיה בשעת גניבה אבל אם הוקר בשעת העמדה בדין ודאי לא אזלינן בתר העמדה בדין דכיון דלאו מידי עבוד אחר הגניבה והטביחה וק״ו הוא מקרן דאם היה בזול מתחלה ואח״כ הוקר ונשבר מאליו דמשלם בזול בשעת גניבה וכמ״ש הרא״ש כתבתי ל׳ בדרישה וגם שם נתבאר דתלינן הכפל בשעת העמדה בדין לקולא משום דאי בעי הוה מודה והיה פטור אבל בד׳ וה׳ אין הודאתו דטביחה ומכירה כח לפטור מהם אם באו עליו עדים מתחלה שגנב וגם אחר ההודאה באו עדים שטבח או מכר וכמש״ר בסי׳ שמ״ח ומש״ה ד׳ וה׳ לעולם משלם כשעת טביחה ומכירה בין הוקר או הוזל אח״כ קודם העמדה בדין דחיובו תלוי במעשה דטביחה או מכירה:
ומש״ר ואם הוקר או הוזל כו׳ בא לפרש הנ״מ במ״ש דבד׳ וה׳ אזלינן בתר טביחה:
ומ״ש בין טביחה או שבירה נראה דצ״ל מכירה במקום שבירה וכן במ״ש אח״כ לעולם בתר טביחה או שבירת הכלים וכו׳ ט״ס היא וצ״ל בתר מכירה אזלינן דהא בשבירת כלי ליכא ד׳ וה׳ ובכפל לא אזלינן לעולם בתר שבירה כ״א כשהוקר אחר כך וכמ״ש וגם באשר״י ליתא האי שבירת הכלי וליישב גירסת הספרי׳ צ״ל דמ״ש רבינו ואם הוקר או הוזל כו׳ ענין בפני עצמו הוא ומשום דעד כאן לא איירי בנשתנה בין טביחה ומכירה להעמדה בדין ועכשיו בא לחדש דין זה דאם ישתנה בין טביחה ושבירה להעמדה בדין וקאמר דאזלינן בתר טביחה וקאי דוקא אקרן ומיירי בששברה בידים דאז אזלינן לעולם בתר השבירה ובין הוקר ובין הוזל כיון שהיתה שעת הגניבה והשבירה בשוה אלא שאח״כ נשתנה וכמ״ש אבל אם היה מתחלה בשעת גניבה ביוקר והוזל בשעת שבירה כבר נתבאר דאזלינן בתר שעת הגניבה וק״ל והוא דוחק:
וכחשה ופטמה דהוי ממילא כו׳ הכל מבואר בל׳ הרי״ף הנ״ל וגם בל׳ הרא״ש:
וכן אם הכחישה הוא בשעת הגניבה הטעם דמ״ל קטלה כולה ומ״ל קטלא פלגא בכחישה.
(ג) {ג} גנב בהמה או כלים ובשעת גנבה היה שוה זוז וכו׳. בפרק מרובה (בבא קמא ס״ה) אמר רב קרן כעין שגנב תשלומי כפל ותשלומי ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין והעולה מן הסוגיא לדעת הרא״ש הוא דאם בשעת גנבה היה שוה זוז ובשעת העמדה בדין שוה ד׳ אם אבדה בידים משלם הקרן והכפל כשעת העמדה בדין דאע״ג שאילו היתה בעין חוזרת לבעלים ונמצא דההיא שעתא דשחטה ושברה בידים היא שעת חיובו אפ״ה לגבי קרן וכפל לא מיחייב עד שעת העמדה בדין משום דבשעת העמדה בדין אם היה מודה שגנב היה מיפטר והילכך כשיוויו עתה כשיגמר הדין כך הוא חיובו לשלם קרן וכפל אבל ד׳ וה׳ דלא מהני הודאה למיפטריה כיון דכבר באו עדים שגנב וחייבוהו הקרן דלא הויא הודאה לפטרו בקנס אלא במחייב עצמו בקרן כדלעיל בסי׳ ש״נ ס״י הילכך אין חיוב ד׳ וה׳ תליא בהעמדה בדין אלא חיובו בשעת טביחה היא כגון דבשעת גנבה היתה שוה זוז ובשעת טביחה היתה שוה ג׳ או ה׳ ובשעת העמדה בדין ארבעה אההיא שעתא דטביחה הוא דקא מיחייב קנס ולא אשעת העמדה בדין אלא דתמיהא לי טובא מה ענין קרן לכפל דבכפל ודאי כיון דאי מודה מיפטר הילכך בשעת גמר דין חל חיובא דכפל אבל קרן לא תלוי בגמר דין אלא בשעה שאבדה מן העולם וא״כ כי היכי דקנס דד׳ וה׳ חיובו בשעת טביחה הכי נמי חיובא דקרן הוי כשעת טביחה ושבירה ודכוותיה בסמוך היכא דשוה ד׳ בשעת גנבה וכן בשעת טביחה ושבירה שוה ד׳ והוקר או הוזל בשעת העמדה בדין נמי דינא הכי הוא דקרן כשעת טביחה וכפל כשעת העמדה בדין ולא אמרינן דקרן וכפל כשעת העמדה בדין וליכא לפרש דהא דקאמר הכא דקרן כשעת העמדה בדין היינו דוקא כששעת טביחה הוי כשעת העמדה בדין דא״כ מאי קאמר בתר הכי וד׳ וה׳ כשעת טביחה הלא קרן נמי כשעת טביחה כשאינו כשעת העמדה בדין ולמה שינה לומר דקרן כשעת העמדה בדין וד׳ וה׳ כשעת טביחה הלא בשניהם דין אחד וצ״ע. ואם מתה מאליה ונשבר הכלי מאליו כיון דבשעת שבירה ומיתה לאו מידי קעביד אשעת גנבה הוא דקא מחייבת ליה קרן וכפל וההיא שעתא לא הויא שויא אלא זוז אינו משלם קרן וכפל אלא זוז:
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עבאר היטבקצות החושןנתיבות המשפט ביאוריםפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףדרישהפרישהב״חהכל
 
(ד) גָּנַב כְּחוּשָׁה וְהִשְׁמִינָה, אוֹ שְׁמֵנָה וְהִכְחִישָׁה, מְשַׁלֵּם כִּשְׁעַת גְּנֵבָה. {הַגָּה: וְהָא דְּגָנַב כְּחוּשָׁה וְהִשְׁמִינָה מְשַׁלֵּם כִּשְׁעַת הַגְּנֵבָה, דַּוְקָא שֶׁהוֹצִיא עָלֶיהָ הוֹצָאוֹת, אֲבָל נִתְפַּטְּמָה מִמֵילָא הָוֵי כְּאִלּוּ הוּקְרָה, וְאִם שְׁחָטָהּ מְשַׁלֵּם כִּשְׁעַת הַעֲמָדָה בַדִּין (טוּר ס״ד).}
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עש״ךבאר היטבביאור הגר״אנתיבות המשפט ביאוריםטורמקורות וקישורים לטוראור חדש – תשלום בית יוסףב״חעודהכל
(יב) ל) שם די״ג מבואר שם בברייתות ובסוגיא שם
(ח) גנב כחושה והשמינ׳ כו׳ – מיירי דפטמה הגנב בהוצאותיו וכמ״ש מור״ם ע״ז ומשום דא״ל הגנב אנא מפטמינא ואתה תשקול הפיטמא ואי הית׳ שמינ׳ והכחיש׳ אפי׳ מתה מעצמה מצי א״ל הנגנב מה לי מתה כולה מה לי מתה פלגא וכל הגזלנין משלמין כשעת הגזילה:
(ט) הוי כאלו הוקרה – וכבר נתבאר דאם הוקרה ממילא ומתה מעצמה דמשלם כדמעיקרא בזול ואם שחט׳ בידים משלם כשעת שחיט׳ ביוקר וה״נ בפיטום דממילא. זהו ביאור דברי המחבר שקיצר וכ׳ דין קרן ולא דין כפל וד׳ וה׳ ובע״ש כ׳ ג״כ דיני כפל וד׳ וה׳ ולקח שטה לנפשו וכ׳ ז״ל מדכתיב חיים שנים ישלם דרשו אחייה לקרן כעין שגנב ר״ל בעד הגניבה ישלם כמו שהיתה שוה בחיים כשגנב אותה ואע״ג דעכשיו היא מתה ואינה שוה כ״כ כמו שהיתה בחיים כשגנבה לפיכך אמרו גנב בהמה או כלים וכיוצא בזה שהיתה שוה בשעת גניב׳ ד׳ ועכשיו בשעת העמדה בדין אינו שוה אלא ב׳ ושחטה או מכרה או שבר הכלי בידים משלם קרן כשעת הגניבה וזהו החייהו לקרן כעין שגנב וכפל וד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין שכן משמע קרא אשר ירשיעון אלקים ישלם שנים בשעה שמרשיעו הדיין דהיינו בגמר דין חל עליו חיוב השנים דהוא הכפל וה״ה בד׳ וה׳ שהן קנס אבל שבר הכלי בידים שהוא הקרן אע״פ שהוזל קודם ששברו משלם קרן כשעת הגניבה דאל״כ יהיה חוטא נשכר ואם היתה שוה בשעת הגניבה שנים ובשעת העמדה בדין ד׳ אם טבח ומכר או שבר הכלי או אבדו בידים משלם קרן כשעת הגניבה וכפל וד וה׳ כשעת העמדה בדין ואם מתה הבהמה מאליה ואבד הכלי מאליו משלם הכל קרן וכפל וד׳ וה׳ כשעת הגניבה כיון שאינו בעין בשעת העמדה בדין עכ״ל ע״ש ודבריו מגומגמין טובא כי הם נגד סוגיות הגמרא דפ׳ מרובה (דף פ״ה ע״א) ונגד מ״ש הרא״ש שם ונגד מ״ש הטור כאן. דשם בפ׳ מרובה גרסינן אמר רב קרן כעין שגנב תשלומי כפל ותשלומי ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין ומוקי לה הגמ׳ שם דמיירי דמתחלה היה שוה ד׳ זוז ולבסוף שוה זוז דאלו הוה איפכא הא אמר רבא האי מאן דגזל חביתא דחמרא מחברי׳ מעיקרא שוה זוז ולבסוף שוה ד׳ זוז תברה או שתיי׳ משלם ד׳ איתבר ממילא משלם זוז (וגם רב מאיתבר ממילא מיירי ע״ש והוא מטעם שכתבתי לעיל) וכ׳ הרא״ש דה״ט דמשלם כפל וד׳ וה׳ כשעת העמדה משום דמגניב׳ וחיים דרשי׳ דוקא אחייה לקרן כעין שגנב הא כפל ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין דלגופיה לא אצטריך כדפרישית אלא לדיוקא ועוד דסברא הוא דקרן נתחייב כשעת (גניב׳ אבל כפל ד׳ וה׳ לא נתחייב עד) העמד׳ בדין דאי מודה מפטר ובשעת העמדה בדין דכפל כמשמעותיו בשויו עתה כשיגמר הדין אבל לענין ד׳ וה׳ שמין כמה הי׳ שוה בשעת טביחה ומכירה דההיא שעתא קמחייב ואם נתייקרה אחר הטביח׳ קודם העמד׳ בדין לא משלם כי השתא דאפי׳ קרן אם נתייקר׳ ואיתבר ממילא משלם כדמעיקר׳ כיון דהשת׳ לאו מידי עביד וכן אם הוזל אזלינן בתר עידן טביח׳ ומכיר׳ עכ״ל הרא״ש בקיצו׳ והביאו ג״כ הב״י ז״ל וצ״ל דמ״ש הרא״ש וכן אם הוזל בין טביחה ומכירה להעמד׳ בדין אזלינן בתר טביח׳ ולא אמרי׳ כיון דאלו הי׳ מודה אחר הטביחה קודם העמד׳ בדין הי נפטר מקנס ד׳ וה׳ ה״ט משום דלא בכל ענין מפטר ממנו דהרי אם באו עדים והעידו על הגניב׳ ואח״כ הודה על טביח׳ ומכיר׳ לא הי׳ נפטר מד׳ וה׳ כמו שנתבא׳ לעיל בסי׳ שמ״ח וכדברי הרא״ש הנ״ל כ׳ הטור בסי׳ זה בהדי׳ ״והרי יש בזה שני סתירות על דברי ע״ש הנ״ל. הא׳ דמשוה דין כפל ד׳ וה׳ יחד דבשניהן חיובן הוא כשעת העמדה בדין ויליף לה מדכתי׳ אשר ירשיעון אלקים וכנ״ל וז״א דהא מבואר דברי הרא״ש הנ״ל והטור דאם הוקר או הוזל בין טביח׳ או מכיר׳ לשעת העמד׳ בדין דלענין ד׳ וה׳ אזלינן בתר שעת טביחה ומכיר׳ וכפל משלם כשעת העמדה בדין וכתב הטעם בצדו וכנ״ל. השני מ״ש דאם מתחל׳ הי׳ שוה שנים ואח״כ ד׳ ואף אם שתייה או תברה בידים דמשלם הקרן כמו שהי׳ בתחלה וכ׳ עוד בס״ד דאם גנב בהמה וכחש׳ או נתפטמה מאיליה דדינו כיוקרא וזולא ומשלם הקרן כשעת גניבה הרי לפנינו דס״ל דאפי׳ נתפטמה מאיליה דה״ל כהוקרה אפי׳ הכי כשטבח׳ ומכר׳ אינו משלם הקרן אלא כמו שהיתה תחלה בזול וזהו כנגד מימרא דרבה הנ״ל וכל הפוסקים דסבירא להו דבכה״ג אזלינן בתר שעה שהוציאו מן העולם בידים ומשלם קרן ארבע׳ גם הע״ש עצמו כ׳ בסי׳ ש״ס ס״י בדין גזיל׳ דבכה״ג משלם ארבע ואנן קי״ל בכל הנהו דינא דגזיל׳ וגניבה שווין וגם הגמ׳ הנ״ל הוכיח מדברי רבה הנ״ל דאיירי בגזיל׳ על דברי רב הנ״ל דאיירי מגניב׳ וכנ״ל ש״מ דגזילה וגניבה שווין הם גם דברי הע״ש סותרין זא״ז דכ׳ מתחלה באם הי׳ שוה בשעת הגניב׳ ארבע׳ ובשעת שחיט׳ ב׳ דמשלם קרן ד׳ שלא יהא חוטא נשכר משמע דלולי ה״ט לא היה משלם אלא ב׳ כמו שהי׳ שוה בשעת שחיט׳ שמוציאו מן העולם ולא אזלינן בתר שעת גניבה ואח״כ כ׳ כשהי׳ שוה מתחל׳ שנים ואח״כ ד׳ ושחט׳ דמשלם הקרן שנים כמו שהי׳ בשעת הגניב׳ ולא אזל בתר שעת השחיט׳ אף דשם שייך טעמא דלא יהא חוטא נשכר ואף שהרמב״ם פ״א דגניב׳ כ׳ שם בדין י״ד וז״ל היה שוה בשעת גניבה ב׳ ובשעת העמד׳ בדין ד׳ ואם שחט או שבר הכלי משלם תשלומי כפל ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין עכ״ל אין לדקדק מלשונו מדלא כ׳ שגם קרן כשעת העמד׳ בדין שס״ל שמשלם קרן כשעת גניב׳ וז״א דהא רבה הנ״ל אמר דבכה״ג משלם ארבע וא״ל דהרמב״ם איירי כשלא הוקרה בין שעת גניבה לשעת טביח׳ או שביר׳ אלא גם בשעת טביח׳ ושביר׳ שוה רק שנים כדמעיקרא וקודם העמד׳ בדין נתיקר׳ ומ״ה לא כ׳ קרן בהדי כפל ד׳ וה׳ משום דבקרן אזלינן בתר שעה שמוציאו מן העולם ובכפל ד׳ וה׳ ס״ל דאזלינן בתר שעת העמד׳ בדין שנתייקר ושוה ד׳ ומטעם דכ׳ הע״ש הנ״ל דילפינן מאשר ירשיעון אלקים ותאמר שבזה נתיישב ג״כ הע״ש הנ״ל דג״כ מיירי בהכי דזהו נגד סברת הרא״ש והטור הנ״ל וגם דרך הרמב״ם הוא למשוך בכל דבריו אחר דברי הגמ׳ ואם כוונתו כמ״ש ק׳ דהניח כאן דברי רבה הנ״ל הנזכר בגמ׳ וכתב עניינים שלא נזכרו בגמ׳ כלל וגם סתם דבריו בלי טעם דה״ל למכתב דמ״ה בכפל ד׳ וה׳ אזלינן בתר שעת העמדה בדין דכתי׳ אשר ירשיעון אלקים בפרט שדין זה שישלם כפל ד׳ וה׳ בד׳ שבשעת גניבה ובשעת טביחה ושבירה שהוציאו מן העולם לא היה שוה אלא שנים הוא נגד הסברא והל״ל דזה נלמד מקרא דאשר ירש עון כו׳ ועוד דהוא נגד הגמ׳ דקאמרינן שם בסוגיא דאם גנב טלה ונעשה איל וטבחו או מכרו אחר שנעשה איל דאינו חייב בד׳ וה׳ מטעם דמיד שנשתנה ונעש׳ איל קנאו הגנב בהשינוי והטביחה ומכירה ברשותו נעשה. ה״נ נימא מיד שטבחו ומכרו שנשתנה מכמות שהיה עומד ברשותו ותו אף דנתיקרה ברשותו נתיקר׳ ולא ישלם אלא כמו שהיתה בשעת טביחה וע״כ צ״ל דהרמב״ם דלא כ׳ קרן הוא מרוב פשיטותו וק״ו מכפל הוא או שצריכין להגיה בדבריו ולכתוב ג״כ קרן גם המ״מ כ׳ שם על דברי הרמב״ם ז״ל ובכה״ג הקרן והכפל שווין וכדמוכח התם וכ״כ בהל׳ עכ״ל הרי לפנינו דגם המ״מ בא ללמדינו דלא תטעה בדברי הרמב״ם לו׳ מדלא הזכיר קרן שדינו חלוק מדין כפל אלא דינם שוה הן וגם מה שסיים הע״ש הנ״ל וכ׳ ז״ל ואם מתה הבהמה מאיליה ואבד הכלי מאיליו משלם הכל קרן וכפל ד׳ וה׳ כשעת הגניבה כיון שאינו בעין עכ״ל לא דק בענינו כלל דמאחר דמת ונאבד מאליו לא שייך בזה חיוב ד׳ וה׳ כלל גם בהרמב״ם ובטור ליתא גם מה שסיים בטעמו וכ׳ כיון שאינו בעין קשה מה לי אם היא בעין או לא הלא קרא דאשר ירשיעון אלקים דיליף מיניה דבכפל אזלינן בתר העמדה בדין קאי אפי׳ אכשאין הגניבה בעין אך כשהנגנב תבעו לשלם לו דמי גניבתו:
(ו) הוי כאלו הוקר׳ – עיין בסמ״ע ס״ק ט׳ שהאריך להשיג על הע״ש עד וזה אינו דהא מבוא׳ בדברי הרא״ש כו׳ ע״ש אמנם גם מהרש״ל ביש״ש פ״ז דב״ק סי׳ ג׳ פסק דלא כהרא״ש ולעולם אפי׳ ד׳ וה׳ אינו משלם אלא כשעת העמדה בדין ע״ש ועיין ע״ש עד וכפל ד׳ וה׳ כשע׳ הגניב׳ כו׳ זו היא שיט׳ הרמב״ם וטור בתשלומי כפל אמנם מהרש״ל שם פסק כשיטת ר״י בתוס׳ דכפל משלם כשעת בדין אפי׳ איתבר ממילא ע״ש וק״ל.
(ז) העמדה – עיין בסמ״ע שהאריך הרבה להשיג על הע״ש בדיני תשלומי כפל וד׳ וה׳ ועיי׳ בש״ך מה שהביא בשם רש״ל בזה ע״ש:
(ח) והא כו׳ – ממש״ש אנא פטימנא כו׳ מ׳ דוקא בפטמה וערא״ש שם ועבטור כל החילוקים:
(ליקוט) והא מפטימנא כו׳ – מ׳ דוקא בפטמה ואע״ג ודו״ה ה״ה נמי לענין קרן כמש״ש בהוקרה אבל דעת התוס׳ אינו כן וכמש״ש בד״ה אנא כו׳ וכן מאליה ואע״ג דשם בד״ה מה לי כו׳ נסתפקו בזה וכ׳ ולפ״ז ה״ה בהוכחשה כו׳ ולפי טעם זה כו׳ היינו לסוגיא דכאן אבל לפי האמת ה״ה בזה הכל כעין שגנב כמ״ש בד״ה אנא כו׳ וכ״כ רש״א וכ״כ שם ס״ו א׳ ד״ה טלאים כו׳ או איפכא כו׳ אבל להרי״ף הא נמי כזולא דמי ומשלם קרן כדמעיקרא וכפל ודו״ה כדהשתא ולא כ׳ הרב בזה משום דבקרן ל״פ בזה וכ׳ הרא״ש וטעמו של הרי״ף משום דלא קי״ל כר״ח דאמר תורא גנבי כו׳ אלא כר׳ אלעא כו׳ ודבריו צע״ג הא ע״כ הוצרך לדר״ח הברייתא סבר שינוי לא קניא וע״כ משום תורא גנבי כו׳ וכמש״ש ע״כ ל״פ כו׳ א״ר טלאים כו׳ ולענין כחושה והשמינה או שמנה והכחישה לד״ה הכל כעין שגנב ולענין יוקרא וזולא אם הוזלה קרן כעין שגנב תשלומי כפל ודו״ה כשעת העמדה בדין ואם הוקרה אם שחטה הכל כשעת העמדה בדין ואם מתה מאליה דעת הרמב״ם והטור דהכל כשעת גניבה אבל דעת תוס׳ דכפל כשעת העמדה בדין ועתוס׳ ד״ה טלאים הנ״ל ושיטת ר״ת דמ״ש רב כפל וד׳ וה׳ כשה״ב היינו בהוזלה אבל בהוקרה וכן בנתפטמה כפל וד׳ וה׳ כעין שגנב ועתוס׳ ד״ה הנ״ל וכ׳ הרא״ש והטור מ״ש בכפל וד׳ וה׳ כשה״ב בכפל כ״ה אבל בד׳ וה׳ הטביחה וכ׳ הטור דקרן ה״ה ככפל אבל ברמב״ם מ׳ גם בטביחה כשעת העמדה בדין וכ״פ ביש״ש סימן ג׳ ע״ש (ע״כ):
(ליקוט) דברי – רמב״ם וטור שכ׳ דבהוקרה ומתה מאליה משלם אף כפל כעין שגנב תמוה מאד דזה לא תלוי בדינא דרבה ואמר שם לימא פליגא דרב אדרבה כו׳ מ׳ אי הוה פליג וס״ל דטבחה הוי כמתה מאליה ניחא אלמא דכפל ודו״ה כשה״ב וכן שם ס״ו א׳ ע״כ ל״פ כו׳ ופ׳ לרב וכ׳ רש״י שם ס״ה ב׳ אבל לרבה לא פריך דרבה ל״ק אלא בקרן כו׳ ודברי תוס׳ וסמ״ג הן מחוורין מאד דאין חילוק בכפל ודו״ה דלעולם כשה״ב ביוקרא וזולא וכ״כ הרא״ש דמ״ש תורה חיים לא להורות אקרן אלא אכפל ד׳ וה׳ כשה״ב. ושיטת ר״ת דכפל ודו״ה לעולם לקולא ואע״ג דגמ׳ פריך לימא פליגא דרב אדרבה כו׳ ומ׳ אבל לענין כפל וד׳ וה׳ ניחא היינו לס״ד ובן פריך שם ס״ו ע״כ ל״פ כו׳ אבל גמ׳ שני התם א״ר טלאים כו׳ והנה הכלל בדינים אלו דהשמינה והכחישה בידים הכל כעין שגנב ויוקרא וזולא כפל וד׳ וה׳ לעולם כשה״ב וקרן הכל לחומרא והוכחשה ונתפטמה מאליה לרי״ף הוי כמו יוקרא וזולא ולר״י כמו בידים. ושיטת ר״ת בזה כמו הרי״ף אלא דס״ל בין מאליה בין יוקרא וזולא כפל ודו״ה הכל לקולא והנה הרא״ש כ׳ דאף לדברי ר״י דמאליה הוי כבידים דוקא בכפל וד׳ וה׳ אבל לענין קרן מודה דהוי כיוקרא וזולא ולפ״ז היו דברי הרמ״א בכאן ככ״ע אבל בתוס׳ שם ד״ה טלאים כו׳ לא מ׳ כן שכ׳ נראה לר״י כו׳ כמו קרן והנה לדינא פ׳ הרא״ש והטור כהרי״ף וכ״פ ביש״ש (ע׳ כ):
(ד) הוי כאילו הוקרה. עסמ״ע ס״ק ט׳ עד מיד שטבחו או מכרו שנשתנה מכמות שהיה עומד ברשותו אף דנתייקר׳ ברשותו נתייקרה וכו׳ דברי תימא הן דהא בכפל כ״ע מודים דמשלם כשעת העמדה בדין אף שההעמדה בדין היה אחר הטביחה שנשתנה ונתייקר אחר השינוי דטביחה אלמא דאין סברא זה מועיל רק באם טבח אחר השינוי דשלו הוא טובח אבל לענין התשלומין י״ל דהכי חייביה רחמנא ונתנה רחמנא קצבה שישלם כשער שהוא שוה בשעת העמדה בדין ומה בכך דכבר קני ליה מ״מ בכך חייביה רחמנא דהיינו כשיעור שווי של שעת העמדה בדין:
וכחשה ופטמה דהוי ממילא כיוקרא וזולא דמי שאם היתה כחושה ונתפטמה מאליה וטבחה ומכרה משלם הכל לפי מה ששוה עכשיו היתה שמנה והוכחשה משלם הקרן כדמעיקרא וכפל וד׳ וה׳ כדהשתא אבל אם הוציא עליה יציאה והשמינה בין קרן בין כפל וד׳ וה׳ אינו משלם אלא כדמעיקרא וכן אם הכחישה הוא משלם הכל הקרן והכפל וד׳ וה׳ כשעת הגנבה:
[ביאור לכל הסימן כלול בביאור סעיף א]

(ד) {ד} ומ״ש ואם היה שוה ד׳ בשעת גנבה וכו׳. היינו מימרא דרב דאוקמוה בהכי דקרן כעין שגנב דקאמר היינו דחייב לשלם ד׳ כשעת גנבה והיינו אפי׳ נשברה ומתה מאליה דכיון דבשעת שבירתה לאו מידי עביד אשעת הגזלה קמחייבת ליה וההיא שעתא הויא ד׳ וכ״ש אי איבדה בידים דמשלם קרן ד׳ דאל״כ מצינו חוטא נשכר אבל כפל כשעת העמדה בדין מטעם דלעיל וד׳ וה׳ כשעת טביחה כדלעיל ואע״ג דרב קאמר תשלומי כפל ותשלומי ד׳ וה׳ כשעת העמדה בדין מפרש הרא״ש דהאי כשעת העמדה בדין לצדדים מפרשינן ליה דלגבי כפל כמשמעותו כשיוויו עתה כשיגמר הדין ואע״ג דלא הוי כשעת טביחה אבל לגבי ד׳ וה׳ שמין כמה היה שוה בשעת טביחה ומכירה ולא אמרינן דד׳ וה׳ הוי כשעת העמדה בדין אלא היכא דהוי שעת טביחה כשעת העמדה בדין אבל אם לא הוי שעת טביחה כשעת העמדה בדין משלם כשעת העמדה בדין:
ומ״ש ואם הוקר או הוזל בין טביחה או שבירה וכו׳. פירוש כאן אינו מדבר בדין קנס דכפל וד׳ וה׳ אלא לענין קרן קאמר היכא דהיתה שוה ד׳ בשעת גנבה ובשעת טביחה או שבירה היתה ג״כ שוה ד׳ אלא שאח״כ הוזל או הוקר בין טביחה או שבירה להעמדה בדין וקאמר דהתם לעולם בתר טביחה או שבירת הכלי אזלינן דההיא שעתא היא שעת חיוב דקרן בין הוזל אח״כ או הוקר והכי מוכח באשיר״י להדיא דדין זה בקרן הוא דקאמר והא פשיטא דלענין כפל כשעת העמדה בדין כדלעיל וד׳ וה׳ כשעת טביחה דהוי נמי כשעת גנבה ולא צריך לפרש דלא הוי כשעת העמדה בדין דכבר כתב כן:
ומ״ש ואם הכלי בעין אף ע״ג דמחזיר הקרן בעין הכפל הוי כשעת העמדה בדין מטעם דאי הוה מודה וכו׳ כדלעיל:
ומ״ש וכחשה ופטמה דהוי ממילא וכו׳. השתא מיירי דשעת גנבה ושעת טביחה ומכירה ושעת העמדה בדין הכל שוה ביוקרא או בזולא ואין חילוק אלא דבשעת גנבה היתה כחושה ובשעת טביחה ומכירה היתה פטומה הילכך משלם הכל לפי מה ששוה בשעת טביחה ומכירה דכיון דאיבדה בידים ומוציאה מן העולם אההיא שעתא מיחייב בקרן וכפל וד׳ וה׳ ולא כשעת גנבה שהיתה כחושה וכתב הרא״ש שכך היא דעת רב אלפס דלא כתוספות שכתבו דמצי אומר לו וכי שמנה גנבי מינך וכר׳ חנינא דכיון דהלכה כר׳ אילעאי דטלה ונעשה איל עגל ונעשה שור נעשה שינוי בידו וקנאו וכו׳ מכלל דאי לאו האי טעמא לא מצי אומר לו וכי תורא גנבי מינך אם כן כאן בהיתה כחושה ונתפטמה מאליה דליכא שינוי לא מצי למימר וכי שמנה גנבי מינך וחייב לשלם הכל כשעת טביחה ומכירה ולית הלכתא כר׳ חנינא:
ומ״ש היתה שמנה והוכחשה וכו׳. נתבאר מתוך מ״ש לעיל דלגבי קרן כדמעיקרא דאל״כ יהא חוטא נשכר אבל כפל ד׳ וה׳ כדהשתא בשעת טביחה והעמדה בדין דהשתא מיירי דהכל שוה ביוקרא וזולא:
ומ״ש אבל כחושה והשמינה וכו׳. ברייתא בפרק מרובה (בבא קמא סה) וקאמר בגמרא דה״ט דא״ל אנא פטימנא ואת שקלת ובשמנה והכחישה אמרינן ליה מה לי קטלה כולה מה לי קטלה פלגא:
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עש״ךבאר היטבביאור הגר״אנתיבות המשפט ביאוריםטורמקורות וקישורים לטוראור חדש – תשלום בית יוסףב״חהכל
 
(ה) גָּנַב כְּלִי, וּשְׁבָרוֹ אוֹ פִּחֲתוֹ אוֹ נִשְׁבַּר אוֹ נִפְחַת מֵאֵלָיו, אֵין אוֹמְרִים יִתֵּן לַבְּעָלִים הַשְּׁבָרִים וְיַשְׁלִים עֲלֵיהֶם, אֶלָּא הוּא יִטֹּל הַשְּׁבָרִים וְיִתֵּן לַבְּעָלִים כְּלִי שָׁלֵם אוֹ דָּמָיו (וְכֵן כָּתַב לְקַמָּן סִימָן שס״ג). {וְדַוְקָא דְּאִית לֵהּ מָעוֹת, אֲבָל אִי לֵית לֵהּ לָא גְּרִיעֵי שְׁבָרִים אֵלּוּ מִשְּׁאָר מִטַּלְטְלִין (נִמּוּקֵי יוֹסֵף פ״ק דב״ק).} וְאִם רָצוּ הַבְּעָלִים לִטֹּל הַכְּלִי הַשָּׁבוּר וִישַׁלֵּם לָהֶם הַפְּחָת, שׁוֹמְעִין לָהֶם.
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עט״זש״ךבאר היטבביאור הגר״אקצות החושןפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףפרישהב״חעודהכל
(יג) מ) ל׳ הטור ס״ה וכ״כ הרמב״ם שם דט״ו ממסקנת הגמ׳ בפ״ק דף י״ב ע״א והלכתא אין שמין לא לגנב ולא לגזלן וכו׳
(יד) נ) שם וכ״כ בפ״ב מה׳ גזילה דט״ו וביאר שם שזו תקנה היא לבעלים ואם לא רצו הרשות בידן וכן כל כיוצא בזה וכ׳ ה״ה נראה שדעת הרב ז״ל לומר שבע״כ של גזלן מוציאין ממנו השברים דאי לרצונו פשיטא כיון שהם מתרצים וצ״ע למה לא קנה הגזלן בשינוי מעשה ואולי בששמו עליו
(י) אין אומרים יתן לבעלים השברים כו׳ – אע״ג דבנזקין אמרי׳ כן כמ״ש הט״ו בסי׳ שפ״ז התם ה״ט דכתיב והמת יהיה לו וק״ל כמ״ד לו לניזק וכמ״ש שם אבל בגנב כתיב חיים שנים ישלם וכן בגזילה יתבאר בסי׳ שס״ב דהדין כן משום דכתיב ביה והשיב את הגזילה אשר גזל ודרשי׳ כעין שגזל:
(יא) ואם רצה הבעלים כו׳ עד שומעין לו – המ״מ תמה על זה וכ׳ וצ״ע למה לא אמרי׳ שקנאה הגנב בשינוי וכ׳ אולי מיירי ששמו עליו פי׳ שלא נשבר מהכלי אלא מעט ועדיין שם הראשון נשאר ע״ג הכלי ועמ״ש בס״ס שס״ב ישוב אחר לקושיא זו דהמ״מ:
(ד) (ס״ה) ואם רצו הבעלים כו׳ בסמ״ע הביא קושית המ״מ ותירוצו והוא עצמו תירץ בסי׳ שס״ב דמיירי כשאין לגזלן מעות אלא מטלטלין ובא לשלם לו מהם דיכולים הבעלים לומר כיון שאין אתה משלם לנו מעות כדנינו עכ״פ תן לנו משברי כלים משלם ע״כ ולענד״נ דאין זה מספיק דהא נמי דינא הוא שיתן לו מטלטלין כשאין לו מעות והם נחשבים במקום מעות וכמו שאין לה בעלים ברירה איזה מעות יתן ה״נ במטלטלי:
(ה) (ונלע״ד) לתרץ הקושיא בדרך אחר דכיון דחזי׳ דתרתי דרשי׳ מאשר גזל חדא דקנה בשינוי וא״צ לתת לו הכלי ועוד דרשי׳ דלא יכול לכופו ליקח השברי׳ כמ״ש התוס׳ בפ״ק דב״ק דף י״א וא״כ אפ״ת שלענין שאין הגנב רוצה הוה בשינוי דנשבר הכלי כמו שהוא בשינוי כשהוא שלם והרשות ביד הגנב להחזיק לעצמו ה״נ נימא לצד אחרינא כשהגנב רוצה לכוף לבעלים שיקחו את הנשברים שהרשות בידו כמו שהרשות בידו לכופו לקבל כלי השלם שנשתנה ונימא שלזה נמי שווין אע״כ דתרי דינים יש כאן דבשלם שנשתנה הוה הבריר׳ ביד הגנב ובשינוי שע״י נשבר הברירה ביד הבעלי׳ ואין לכלי נשבר שום דמיון לכלי שלם שנשתנה:
(ז) ודוקא דאית ליה מעות כו׳ – (הג״ה) לכאורה דברי הרב ק׳ להולמן דזו הוא שיטת הרמ״ה שמביא בנ״י ומביאו ג״כ בסמ״ע ס״ס שס״ב דס״ל הא דאמרי׳ בש״ס אין שמין לא לגנב ולא לגזלן היינו דאינו נותן לו השברים בשומא כמו שהיתה שוה בשעת הגניבה אבל אם רוצה ליתן לו השברים כמו שהם שוים עכשיו יכול ליתן לו וכן דעת התוס׳ בשם ה״ר שמואל בפ׳ השואל סוף דף צ״ו ד״ה זיל שלים ליה כו׳ ע״ש אבל לדעת רש״י ותוס׳ ואשר״י והטור קאי אשברים שאין יכול ליתן לו השברים רק הכלי שלם או דמיו לא קי״ל כהרמ״ה וכמבואר בנ״י וכן משמע להדי׳ מדברי מהרש״ל פ״א דב״ק סי׳ פ״ט ועוד דלו יהא שפסק כהרמ״ה הי׳ לו לפסוק שאפי׳ יש לו מעות יכול ליתן השברים והרמ״ה שחילק בכך לטעמי׳ אזיל דס״ל דבכל מזיקין אם יש לו מעות צריך ליתן לו מעות אבל אנן דלא קי״ל כוותי׳ לקמן סי׳ תי״ט דאפי׳ יש לו מעות נותן לו אפי׳ סובין וכמ״ש מ״ח ז״ל לקמן סי׳ תי״ט לאפוקי מדברי הרמ״ה א״כ ה״ה הכא וכן משמע מדברי תוס׳ הנ״ל וכמבואר להדיא בב״י בשם הרמ״ה דס״ל דאין חילוק בין גנב וגזלן לשאר ניזקין רק לענין שומא ע״ש וצ״ל דהרב בא להוציא מדברי הרמ״ה דהיכא דאין לו מעות וגם אין יכול ליתן לו הכלי שלם וזה רוצ׳ ליקח מטלטלין שבזה גם רש״י וסייעתו מודי׳ שיכול ליתן לו השברים בתוך שאר מטלטלים כמבוא׳ בהרמ״ה דלא גרע שברים אלו משאר מטלטלין וזה פשוט ודוק.
(ח) שומעין להן – עיין בסמ״ע מ״ש בשם המ״מ ומהרש״ל פ״ק דב״ק סי׳ כ״ט שדחה זה ע״ש וצ״ע.
(ח) השברים – אע״ג דבנזקין אמרינן כן כמ״ש הטור והמחבר בסי׳ שפ״ז התם ה״ט דכתי׳ והמת יהי׳ לו וקי״ל כמ״ד לו לניזק אבל בגנב כתי׳ חיים שנים ישלם וע״ל ס״ס שס״ב. סמ״ע:
(ט) ודוקא – עי׳ בהגהת הש״ך שכת׳ דדברי הרמ״א קשה להולמן ע״ש מה שביאר בזה:
(י) רצו – עי׳ בסמ״ע מ״ש בשם הה״מ. ומהרש״ל פ״ק דב״ק סי׳ כ״ט דחה זה ע״ש וצ״ע. ש״ך:
(ט) (ליקוט) גנב כו׳ – כפרש״י ותוס׳ שם. ורשב״ם בב״מ חולק וס״ל דשמין אלא דפחת אין שמין דקאי על מ״ש מלמד שהבעלים כו׳ ופריך אפי׳ י״ל כו׳ ומשני לפחת וכן ס״ל להרמ״ה כמ״ש נ״י בב״ק שם בשמו. וכ׳ פירש״י ורא״ש וכ׳ אבל הרמ״ה ז״ל כ׳ דהיינו דוקא כשיש לגנב או לגזלן זוזי כו׳ דהשתא היכי דאית ליה מנא תבירא לגזלן יהיב ליה דכתיב ישיב כו׳ דכל כ״ד אבות כולהו לשלם ממיטב ואין חילוק אלא לענין פחת ע״ש ודוקא דאין לו מעות משום דאזיל לשיטתו דאף בנזיקין ס״ל כמש״ש גבי מ״ש ישיב לרבות וז״ש בהג״ה ודוקא כו׳ ולא קי״ל כן ועמש״ש (ע״כ):
(י) (ליקוט) ושברו כו׳ או נשבר כו׳ – ר״ל דבניזקין בין ששברו בידים או ממילא שמין כמש״ל סי׳ שפ״ז וכמש״ש יו״ד ב׳ מנה״מ כו׳ וצריכא כו׳ משא״כ כאן מדקא׳ אלא לניזקין מ׳ דניזקין דממילא (ע״כ):
(יא) (ליקוט) או דמיו – תוס׳ שם והרא״ש דמ״ל הן מ״ל דמיהן (ע״כ):
(ליקוט) או דמיו – עתוס׳ שם ד״ה אין כו׳ הלכך כו׳ וה״ט דמ״ד כו׳ וע״ש צ״ד א׳ ומי אמר שמואל כו׳ (ע״כ):
(יב) ודוקא כו׳ – נ״י בשם הרמ״ה וכ״כ תוס׳ בב״מ צ״ו ב׳ ד״ה זיל כו׳ ומפ׳ הר׳ שמואל כו׳ וכ״מ בירושלמי בקדושין כו׳ אבל בב״ק שם הסכימו לפירש״י וכ״כ הרא״ש שם ובהג״א שם הביא ב׳ הס׳ ומ״ש ודוקא כו׳ הנ״י בשם הרמ״ה אזיל לשיטתו שכ׳ הא דאמרינן לרבות שוה כסף ואפי׳ כו׳ בדל״ל זוזי כמו בע״ח וז״ל שם וכ׳ הרמ״ה ז״ל הא דמצי יהיב ליה אפי׳ סובין ה״מ היכא דל״ל זוזי כו׳ וה״נ לבע״ח וגבי מקח טעות דה״ל מוכר כגזלן וגזלן א׳ מכ״ד נזיקין ואמרינן ברפ״ו דב״ב אי דליכא לאשתלומי כו׳ וכן בהכותב תולה מעותיו כו׳ ע״ש אבל תוס׳ בב״ב שם ד״ה אי דליכא כו׳ כ׳ אור״י כו׳ וכ״ד הרא״ש וטוש״ע בר״ס תי״ט דאפי׳ אית ליה מעות דר״ה אמר או כסף או מיטב מ׳ אפי׳ י״ל כסף ור״פ ור״ה פליגי עליהו וס״ל דאפי׳ סובין מיטב הוא אבל הרמ״ה מפ׳ דר״ה אמר או כסף או מיטב אם אין לו כסף ובזה פליגי ר״פ ור״ה בריה דר״י עליה אלא שק׳ לפ״ד מאי פריך שם יו״ד ב׳ אלא טעמא כו׳ הא אצטריך להיכא די״ל מעות וכמו שהקשה הרא״ש שם. ונמצא ג׳ שיטות להרמ״ה כמ״ש בהג״ה ולתוס׳ דב״מ אפי׳ בי״ל מעות יכול לשום בשברים וכמ״ש בסי׳ תי״ט כנ״ל ולתוס׳ דב״ק הנ״ל אפי׳ אין לו מעות א״י לשום בשברים אלא או שלמים או מעות ועברא״ש שם ואף שאר מטלטלין א״י ליתן לו כמ״ש בתוס׳ ורא״ש שם ועסי׳ שס״ד ס״ב:
(יג) ואם רצו כו׳ – המ״מ הקשה למה לא קנאה בשינוי והביאו בה״ג וסמ״ע וקושיא אלימתא היא דכן אמרינן בהדיא בב״ק צ״ד א׳ דמש״ה אין שמין ובהכחשה דלא הדר לכן תי׳ של המ״מ ליתא ועבתוס׳ דב״מ בד״ה הנ״ל גם תי׳ של הסמ״ע שס״ב שם ב׳ ק׳ כחומץ לשינים כיון דקנה היאך יכול לכופו ועסי׳ תי״ט ס״ב וסי׳ קא ס״ב ועוד לפ״ד הא ע״כ הרמב״ם מיירי בי״ל מעות כמ״ש בהג״ה כאן ודוקא כו׳ ובר מן דין הרמב״ם ל״ל כלל הא דרמ״ה:
(ליקוט) ואם רצו כו׳ – עבה״ג שהמ״מ תמה עליו וודאי שהוא תמוה וכ״כ נ״י בפ״ק דב״ק שם להדיא דטעמא דאין שמין לגנב ולגזלן משום דקני בשינוי נשברים בע״כ דנגזל משא״כ בניזקין (ע״כ):
(ליקוט) ואם רצו כו׳ – הוא תמוה ונר׳ שלמד ממש״ש צ״ז א׳ רצה פחתה כו׳ אבל הרשב״א שם תי׳ דשאני שם שעדיין ראוי למלאכתו ראשונה (ע״כ):
(ג) ואם רצו הבעלים – הרב המגיד תמה בזה דהא שינוי קונה וכת׳ אולי מיירי בששמו עליו ע״ש. והב״ח כת׳ דלא משמע הכי אלא משמע בין שמו עליו בין אין שמו עליו ולכן כת׳ ז״ל אבל נראה דליכ׳ הכא קושי׳ דכבר כתבו תוספות אליב׳ הך דר״א (עשה) במרובה דף ס״ח דטביחה אהני מעשיו דשינוי מעשיו קונה ור׳ אלעזר גופיה סובר בפ״ק דב״ק שמין לגנב ולגזלן אלמא דשינוי מעשה אינו קונה ותירצו בחד שינויי דהא דשינוי מעשה לא קני היינו במתה מאליה או בנרגא דאתבר ממיל׳ אבל בידים כגון טביחה קני בשינוי מעשה והשת׳ הרמב״ם ס״ל כהך שינוי׳ שכתבו תוס׳ ולא קשה כלל מה שהקשה הרב המגיד עכ״ל. וליתי׳ דהתוס׳ לא כתבו אלא ליישב דברי ר׳ אלעזר ומשום דר״א הכי ס״ל דשינוי ממיל׳ אינו קונה אבל שינוי בידים קונה אבל אנן הא קי״ל דשינוי קונה אפי׳ בשינוי ממיל׳ ובהדיא כת׳ הרמב״ם פ״ג מגזילה גזל בהמה והזקינה מטבע ונסדק משלם כשעת הגזילה ע״ש דהוי שינוי דממיל׳ והוא פשוט בכולי תלמוד׳ דשינוי קונה לדידן אפי׳ בשינוי דממילא. ובמרובה דף ס״ו אמר רבה שינוי קונה כו׳ וכת׳ רש״י ז״ל שינוי קונה היכא דשני לה בידים עכ״ל ומשמע דוק׳ שינוי בידים וקשה דהא במתני׳ תנן גזל בהמה והזקינה משלם כשעת הגזלה והוא מטעם שינוי קונה כדמוכח בגמרא שם והוא שינוי ממילא וצ״ע.
(ג) ודוקא – עבה״ט ועיין בתשובת בית אפרים חח״מ סימן ה׳ מ״ש בזה:
{ה} גנב כלי שברו או פחתו או נשבר או נפחת מאליו אין אומרים יתן לבעלים השברים וישלים עליהם אלא הוא יטול את השברים ויתן לבעלים כלי שלם או דמיו ואם ירצו הבעלים ליטול השברים שישלים עליהם שומעים להם:
(ה) {ה} גנב כלי שברו או פחתו וכו׳ אין אומרים יתן לבעלים השברים וישלים עליהם וכו׳ בפ״ק דב״ק (יא.) אסיקנא והלכתא אין שמין לא לגנב ולא לגזלן ופרש״י אם גנב או גזל בהמה או כלי ונפחתו אצלו אין שמין הנבלה והשברים לבעלים שיחזיר הגנב הפחת אלא ישלם בהמה וכלי מעליא והשברים שלו:
ומה שכתב ואם ירצו הבעלים ליטול השברים שישלים עליהם יחזיר להם כ״כ הרמב״ם ז״ל בפ״א מהלכות גניבה וטעמא דמסתבר הוא שהרי לא אמרו אין שמין אלא מפני תקנת הבעלים ואם הם אינם רוצים בתקנה זו שומעין להם אח״כ מצאתי לו ז״ל שכתב טעם זה בפ״ב מהלכות גזילה וכתב שם ה״ה נראה שדעת הרב שבעל כרחו של גזלן מוציאין ממנו השברים וצריך עיון למה לא קנה גזלן בשינוי מעשה ואולי בששמו עליו עכ״ל:
[ביאור לכל הסימן כלול בביאור סעיף א]

(ה) אין אומרים יתן להבעלים השברים כו׳ אע״ג דגבי שומרים ומזיקים אמרינן כסף ישיב לבעליו אפי׳ סובין וכ״ש ששמין לו אלו השברים עצמן וכ״כ רבינו לעיל סימן שד״מ אפ״ה גנב שאני דכתיב ביה חיים שנים ישלם חיים ולא מתים וכן הדין בגזלן כמש״ר בסי׳ שס״ב וילפי׳ מדכתיב והשיב את הגזילה אשר גזל כאשר גזל והכי איתא בירושלמי הילכך צריך להחזיר להם הגניבה או דמיהן דמה לי הן ומה לי דמיהן דכשיש להן דמיהן יכולין לקנות לעצמן כלי וכעין זה שנגנב או נגזל מהן אשר״י פ״ק דב״ק:
ואם ירצו כו׳ שומעין להן דתקנה זו שישלמו כלים שלמים לגנב ולגזלן לטובת בעלים הוה וכשאינן רוצין בתקנתן שומעין להן והמ״מ תמה וכתב למה לא קנאם הגזלן בשינוי ואולי בששמו עליו עכ״ל ר״ל כשלא נשבר מהכלי כל כך עד שנאבד שמו ממנו אלא נשבר ממנו קצת דעדיין שם כלי הראשון על הנשאר ולפי מ״ש הר״ן שם כתבתי ל׳ לקמן בסי׳ שס״ב ע״ש לק״מ וכמ״ש שם ע״ש ודוק:
(ה) {ה} גנב כלי שברו וכו׳. פ״ק דב״ק (דף י״א) אסיקנא והלכתא אין שמין לא לגנב ולא לגזלן ופרש״י כדברי רבינו וכ״כ התוס׳ והרא״ש לשם דישלם כלי שלם או דמיו ומיישב הירושלמי ע״פ זה אבל הסמ״ג כתב פי׳ ר׳ שמואל שיחזירו הגנב והגזלן השברים והנבלה לבעלים אלא שמקבלין עליהן הפחת שמשעת מיתה ושבירה עד שעת העמדה בדין ואין שמין לגנב ולגזלן כמו ששמין לניזקין דהניזק מקבל הפחת ושכן הוא בירושלמי וכו׳. אבל רש״י פי׳ לך שלם לו גרזן שלם והשברים יהיו שלך וזה לא יתכן שהרי בפ״ק דב״ק (דף ה׳) מדמה תשלומי גנב וגזלן ושואל לתשלומי נזק וא״כ אפי׳ סובין יכול לשלם עכ״ל ופי׳ רבינו שמואל שהסכים עמו הסמ״ג הובא באריכות בתוס׳ פרק השואל (בבא מציעא צ״ו) בד״ה זיל שלים ושכך פריב״ם וכן בתוס׳ פ׳ מרובה (בבא קמא ס״ח) בד״ה מה טביחה גם בהגהות אשיר״י פ״ק דב״ק כתב פי׳ ר׳ שמואל וכתב שר״י מיישב פרש״י מן הירושלמי ולא הכריע. ונראה דבפלוגתא דרבוותא אין להוציא מן המוחזק ויכול ליתן לו הנבלה והשברים וישלים ודלא כמו שפסק בש״ע:
ומ״ש ואם ירצו הבעלים כו׳. וכ״כ הרמב״ם ספ״ב דגזלה וז״ל גזל כלי ושברו וכו׳ ואיכא לתמוה דמנ״ל להרמב״ם דין זה וה׳ המגיד והב״י לא גילו ע״ז דבר ולפעד״נ דקשיא ליה להרב ב׳ מאמרים בירושלמי דסותרין זה את זה דבפ״ק דקמא (דף א׳ ע״ג) משמע משם לפי פשוטו כפרש״י דישלם כלי שלם או דמיו ובירושלמי דפרק קמא דקדושין (דף ס׳ ע״ג) הובא אותו מאמר בלשון אחר דמשמע מיניה שיתן לו השברים אלא דפחת דנבלה הוא על הגנב והגזלן דה״א התם מנין שאין הבעלים מטפלים בנבלה אר״א בר ממל חיים שנים ישלם ולא מתים אלמא משמע דהבעלים נוטלים הנבלה אלא שהטיפול שהוא פחת הנבלה משעת מיתה עד שעת העמדה בדין על הגנב והגזלן ולא על הבעלים והתוספות בפרק השואל הביאו גם כן הך ירושלמי דקידושין ולא כתבו ישוב לפרש״י ודעת הרמב״ם היא כפרש״י ומיישב הך ירושלמי דקדושין להיכא שהבעלים רוצים ליטול הנבלה והשברים ושישלים עליהם דשומעים לבעלים ואשמועינן דלא מצי אמר הגנב והגזלן כיון שאתה רוצה בנבלה אם כן פחת הנבלה משעת מיתה שלך היא וקאמר ר׳ אבא דליתא אלא אין הבעלים מטפלים בנבלה כשהם רוצים בנבלה וז״ש הרמב״ם ספ״ב דגזלה בסתם ואם רצו הבעלים ליטול הכלי השבור נוטלין ומשלם הפחת משמע דמשלם כל הפחת אף מה שנפחת משעת שבירה עד שעת העמדה בדין אבל אם לא רצו הרשות בידן וצריך ליתן להם כלי שלם וכדאמר בפ״ק דב״ק זאת היא דעת הרמב״ם בלי ספק והקשה ה׳ המגיד לשם על דין זה שכתב הרמב״ם וז״ל וצ״ע למה לא קנה גזלן בשינוי מעשה ואולי בששמו עליו עכ״ל ולא משמע הכי כלל שהרי הרמב״ם כתב בסתם שאם ירצו הבעלים ליטול הכלי השבור נוטלין ומשלם הפחת משמע בין ששמו עליו בין אין שמו עליו אבל נראה דליכא הכא קושיא דכבר כתבו התוס׳ ליישב אליבא דפי׳ ר״ש וריב״ם הך דר״א במרובה (בבא קמא ס״ח) דמשמע דטביחה אהנו מעשיו דשינוי מעשה קונה ור״א גופיה בפ״ק דב״ק קאמר דשמין לגנב ולגזלן והפחת לבעלים אלמא דשינוי מעשה אינו קונה ותירצו בחד שינויא דהא דשינוי מעשה לא קני היינו במתה מאליה או נרגא דאיתבר מאליו אבל בידים כגון טביחה קני בשינוי מעשה כ״כ התוס׳ בפרק השואל ובפרק מרובה והשתא הרמב״ם נמי ס״ל כהך שינויא דתוס׳ ול״ק כלל מה שהקשה ה״ה וז״ש הרמב״ם גזל כלי ושברו וכו׳ דמיירי כששברו בידים:
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עט״זש״ךבאר היטבביאור הגר״אקצות החושןפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףפרישהב״חהכל
 
(ו) גָּנַב אוֹ גָּזַל וְלֹא נִתְיָאֲשׁוּ הַבְּעָלִים, אֵינָם יְכוֹלִים לְהַקְדִּישׁ לֹא הַגַּנָּב וְהַגַּזְלָן וְלֹא הַבְּעָלִים, אֲפִלּוּ אִם יֵשׁ לָהֶם עֵדֵי גְּנֵיבָה וּגְזֵלָה שֶׁיְּכוֹלִים לְהוֹצִיאוֹ בְּדַיָּנִים. בַּמֶּה דְּבָרִים אֲמוּרִים, בְּמִטַּלְטְלִים; אֲבָל בְּקַרְקַע, אִם יֵשׁ לַבְּעָלִים עֵדִים שֶׁיְּכוֹלִים לְהוֹצִיאוֹ בְּדַיָּנִים, יְכוֹלִים הַבְּעָלִים לְהַקְדִּישׁוֹ.
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עביאור הגר״אקצות החושןהגהות ר' עקיבא איגרפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףפרישהעודהכל
(טו) ס) ל׳ הטור וכ״כ הרמב״ם מימרא דרבי יוחנן שם דף ע׳ ע״א ובפ״ק דב״מ דף ז׳ ע״א
(טז) ע) שם בב״מ בעובדא דמסותא ומימרא דרב נחמן דמותיב ממימרא דרבי יוחנן ומהדר מי סברת כו׳
(יב) אינם יכולים להקדישו כו׳ – הגנב והגזלן לפי שאינו שלו והבעל לפי שאינו ברשותו וכתיב ואיש כי יקדיש את ביתו מה ביתו ברשותו אף כל דוקא שהוא ברשותו:
(יד) אפי׳ כו׳ – שם וכמש״ו בד״א כו׳:
(ד) גנב או גזל – בפ׳ מרובה דף ס״ח מוקי ריש לקיש הא דתנן גנב והקדיש שהקדישו בעלים ביד גנב ופריך ומי קדוש והאמר ר׳ יוחנן גזל ולא נתייאשו הבעלים שניהן אין יכולין להקדישו כו׳ הוא דאמר כצנועין דתנן והצנועין מניחין את המעות ואומרים כל הנלקט מזה יהא מחולל על המעות האלו. ובתוס׳ שם הקשו הא יכול לחלל מעשר שני של חבירו דאמרינן בפ׳ האיש מקדש דף נ״ה אין לוקחין בהמה טמאה עבדים וקרקעות ממעות מעשר שני ואם לקח יאכל כנגדן בירושלים ופריך ואמאי יחזרו דמים למקומן ומשני כשברח אלמא מחללין מעות שביד מוכר וי״ל דהתם הוי כמו גזלן דאי לא ברח הוי המקח חוזר והוי כמו גזל ולא נתייאשו הבעלים וכצנועין דהכא וע״ש ובתוס׳ רי״ד פרק האיש מקדש כת׳ דהך דאין לוקחין בהמה טמאה לא הוי כמו גזלן כיון דבטעות מקח בא לידו ואלו הוי ידע המוכר שהמקח חוזר הוי מהדר והוי ציית דינא אלו אמרי׳ ליה דליהדר אלא דלא ידע לכן הוי כמו בפקדון שביד חבירו דיכול להקדישו משום דהוי ברשותו וע״ש.
ונראין דברי תוס׳ דכל היכא דלא ידע ה״ל דבר שאינו ברשותו אע״ג דציית דינא וראיה מהא דאמרינן שם בסוגיא דף ס״ט אמר ר׳ יוחנן צנועין ור׳ דוסא אמרו דבר אחד צנועין הא דאמרן ר׳ דוסא דתנן ר׳ דוסא אומר לעתותי ערב אומר כל שלקטו עניים יהא הפקר וע״ש והתם גבי לקט דאמר ר׳ דוסא לאו בתורת גזילה אתי ליד עניים אלא משום דאין בקיאין בדין דשנים לקט ושלשה אינו לקט ועניים סברי דשלשה נמי לקט וכמו שפרש״י שם ע״ש שכת׳ לפי שאין כל עניים בקיאין בהלכה ובודאי נמי צייתי דינא ואפ״ה חשיב ליה אינו ברשותו וכן מוכח שם בגמרא דאמרו ומה בגנב עבדי רבנן תקנת׳ בעניים לא כ״ש. ומבואר דעני לאו גנב הוא אלא טועה בדין ואפ״ה ה״ל דבר שאינו ברשותו כיון דאינו מחזיר עד שיחזירוהו בית דין ודוק׳ פקדון ה״ל דבר שברשותו משום דכל אימת דבעי מפקיד שקיל ליה אבל כל שבטעות דין אתי לידיה או בטעות אחר ומחוסר ראיה והעמדה בדין אע״ג דציית דינ׳ ה״ל דבר שאינו ברשותו. וכן נראה ראיה מהא דאמרו פרק מרובה דף ס״ח בגנב ומכר ובא אחר וגנבו דאם מכרו קודם יאוש דאין הגנב משלם כפל לא לבעלים ולא ללוקח וכ״כ הרמב״ם פ״א מגניבה ע״ש וכיון דטעמ׳ דאין הגונב אחר הגנב משלם כפל לבעלים אלא משום דה״ל דבר שאינו ברשותו וכדאיתא פרק מרובה דף ס״ט ואי נימ׳ דכל שבטעות בא לידו הוה ליה דבר שברשות בעלים א״כ בקנה לוקח קודם יאוש ומשום דלא ידע א״כ ה״ל דבר שברשותו וישלם כפל לבעלים דהיכא דיכולים להקדישו ה״ל דבר שברשותו נמי לענין כפל וכדמוכח במרובה דף ס״ט בהא דאמרו שם ר׳ יוחנן סתמא אחריני אשכח אין הגונב אחר הגנב משלם תשלומי כפל לבעלים ע״ש אלא ודאי דאינו מיקרי דבר שברשותו אלא פקדון דלית ליה לנפקד שום טענה ולחזרה קאי כל אימת דבעי מפקיד אבל כל שיש לנפקד איזו טענה ולא מהדר ליה למפקיד כל אימת דבעי ה״ל דבר שאינו ברשותו ואין הבעלים יכולין להקדישו ולא להקנותו ודו״ק. וע׳ מה שכתבתי בסי׳ ל״ז סק״ח.
(ה) ולא הבעלים – פרק מרובה דף ס״ח שם בהא דאמרו ריש לקיש דאמר כצנועין דתנן והצנועין מניחין את המעות כו׳ הקשו תוס׳ דהיכי מדמה הקדש לחילול דאמאי לא יוכל לחלל נטע דבעי של חבירו שלא מדעתו כיון דזכות הוא לו וזכין לאדם שלא בפניו כו׳ והניחו בתימה. ובתוס׳ קידושין דף נ״ו ד״ה מתקיף לה רבי ירמיה תירצו בשם רבינו מאיר דבהאי דצנועין ליכא למימר הכי שהרי הגזלנין עצמן אין יכולין לתקן כלום מה שבידן שהרי אינו שלהן והוי גזל ולא נתייאשו הבעלים דשניהם אין יכולין להקדישו וכיון דאינהו לא מצי מחללין שלוחין נמי לא מצי מחללי ע״ש. ובמוהרש״א פרק מרובה כת׳ שם דקושיות תוס׳ שהקשו דהא זכין לאדם שלא בפניו מוסב על דבריהם ראש הדיבור בתוס׳ שם דגבי צנועין הוי יאוש וריש לקיש ס״ל דיאוש לחודיה קני וא״כ המלקטים יכולין לחלל ושלהם הוא דזכין לאדם שלא בפניו עכ״ל ע״ש.
ולענ״ד נראה דאפי׳ למ״ד יאוש קני נמי לא אמרינן בזה זכין לאדם שלא בפניו לפי מה שכתבו תוספותבקידושין בשם הר״ר מאיר דאע״ג דלמ״ד יאוש קני ה״ל של המלקטים והא לפמ״ש תוס׳ פרק מרובה ד״ה כל הנלקט ז״ל תימה מתי אומרים כן דלמה שלוקטין אחר אמירה למה היה מועיל וכי בכל שעה היו אומרים כן בלי הפסק וכ״ת שבכל ערב היו אומרין כן מ״מ לא היה תקנה למה שאכלו קודם אמירה ואומר ר״י דכל הנלקט לאו דוקא ממש אחר לקיטה אלא מניח מעות בעוד שלא היה נלקט ואומר כרם רבעי זה לכשיהיה נלקט יהיה מחולל אחר הלקיטה עכ״ל. וכ״כ הר״ש בפירוש המשנה ע״ש ואם כן המלקטין עצמן אלו אומרים קודם לקיטה אפילו בשנות השמיטה דהפקר הוא דהמעות יהי׳ מחולל על הפירות שיבואו לידינו מן ההפקר לא הוי מהני מידי דה״ל דשלבל״ע וא״כ אפי׳ למ״ד יאוש קני א״י לחלל אלא אחר לקיטה דהוא קונה ביאוש אבל לא קודם לקיטה וכיון דהבעלים מניחים את המעות קודם לקיטה ומתנין שלא יחול החילול עד אחר לקיטה אם כן תו לא מצינו לומר מצד זכיה מלקטים דהא למלקטים נמי כה״ג לא מצי לחלל קודם לקיטה כיון דעדיין לא בא לידם ואין אדם מחלל דשלבל״ע ומצד הבעלים פשיטא דלא מהני כיון שמתנין שלא יחול החילול עד אחר לקיטה ואז ה״ל דבר שאינו ברשותו וצ״ל דמיירי קודם יאוש דאי לאחר יאוש א״כ ודאי לא מהני החילול לא מצד המלקטים דה״ל דבר שלא בא לעולם כמ״ש ומצד הבעלים ה״ל דבר שאינו שלו כיון דאחר לקיטה יזכו בהם הלוקטים לגמרי ביאוש ואפילו למ״ד אדם יכול לחלל דבר שא״ב אבל דבר (שאינו) שלו ודאי ליתיה בחילול וע״כ קודם יאוש ומצד הבעלים דמצד הלוקטין לא מהני כיון דלאו דידהו נינהו וכמ״ש רבינו מאיר בתוס׳ קידושין ודוק היטב והן נסתר מחמתו דברי אחי הרב המופלג מוהר״ר יהודה כהנא ש״ן במ״ש ליישב דברי הרמב״ם הובא בסימן ס״א סק״ג ע״ש.
(א) [שו״ע] ולא הבעלים. נ״ב עיין בשט״מ בב״ק לג ד״ה ולרע״ק שכתב הרב המאירי דדוקא אם לא הוציאו אבל אם הוציאו אח״כ בדיינים הוי הקדש וצ״ע:
(ד) גנב או גזל כו׳ – עיין בקצה״ח שהביא דבתוספות רי״ד פרק האיש מקדש כתב בהא דאיתא התם דף נ״ו דאם לקח בהמה טמאה ממעות מע״ש וברח המוכר הלוקח יאכל כנגדן דקשיא ליה קושיית התוספות איך יכול לחלל מה שאינו ברשותו ותירץ כיון שהמוכר לא ע״ד גזל בא המעות לידו רק בטעות ואילו הוה ידע שהמקח חוזר הוי מהדר והוי ציית דינא אלא דלא ידע (דהאי ברח לאו דוקא אלא שאינו בפנינו כך מבואר שם) לכן הוי כמו פקדון שביד חבירו כו׳ אך בתוספות שם לבב״ק ס״ח ע״ב דלא תירצו כן מבואר דלא ס״ל הכי והוא ז״ל כתב דנראין דברי התוס׳ דאף היכא דלא ידע הוי דבר שאינו ברשותו אע״ג דציית דינא וראיה מהא דאיתא שם דף ס״ט א״ר יוחנן צנועין ור׳ דוסא אמרו דבר א׳ כו׳ עוד הביא ראיות לזה ומסיים אלא ודאי דאינו מיקרי דבר שברשותו אלא פקדון דלית ליה לנפקד שום טענה ולחזרה קאי כל אימת דבעי מפקיד אבל כל שיש לנפקד איזה טענה ולא מהדר ליה למפקיד כל אימת דבעי ה״ל דבר שאינו ברשותו ואין הבעלים יכולים להקדישו ולא להקנותו ע״ש. ועיין בתשובת חתם סופר חח״מ סי׳ קס״ט במעשה בא׳ שנגנב ממנו חפץ ומכרו הגנב והלוקח לא ידע כי גנוב הוא וזה שנגנב ממנו הקדיש החפץ לעניים בעודו ביד הלוקח ושוב הוחזר החפץ ליד בעליו ורצה השואל לומר דחל ההקדש על החפץ הלז ע״פ דברי הריטב״א (הוא תוספות רי״ד) הנ״ל דה״נ אילו ודע הלוקח שהחפץ גנוב לא לקחו ולא ע״ד גזל בא לידו רק בטעות ה״ל ברשות בעלים ויכול להקדישו והוא ז״ל הביח דברי קצה״ח הנ״ל וכתב דמהתוספות דלא תירצו כהריטב״א אין ראיה דלא ס״ל הכי די״ל משום דדחיקא להו למימר ברח לאו דוקא אלא משמע שברח מחמת סרבנות ע״כ תירצו באופן אחר אבל לעולם דינו של הריטב״א אמת אך גם הריטב״א לא אמרו אלא התם גבי מעשר שני דאילו היה המוכר בפנינו היה ניחא ליה לבטל המקח ועכ״פ היה מחזיר ללוקח מעותיו ויתן לו מעות אחרים עבור הבהמה והלוקח יעלה ויאכל כמבואר מדברי התוספות בקידושין שם בד״ה ואם לקח בשוגג לכן הוה כברשותו משא״כ בהך דב״ק שהביא קצה״ח כו׳ ומסיים ע״כ דברי הריטב״א נכונים במקומם אבל בנדון שלפנינו בלוקח מגנב אין יכול להקדיש ע״ש:
{ו} גנב או גזל ולא נתייאשו הבעלים אינו יכול להקדישו ולא הבעלים אפילו אם יש להם עדי גנבה שיכולין להוציאו בדיינין בד״א במטלטלי אבל במקרקעי אם יש לבעלים עדים שיכולים להוציאו בדיינים יכולין להקדיש.
(ו) {ו} גנב או גזל ולא נתיאשו הבעלים אינו יכול להקדישו ולא הבעלים וכו׳ בפרק מרובה (בבא קמא סט.) ובפ״ק דמציעא (ז.) גזל ולא נתיאשו הבעלים שניהם אינם יכולים להקדישו זה לפי שאינו שלו וזה לפי שאינו ברשותו:
ומה שאמר רבי׳ אפי׳ אם יש להם עידי גניבה וכו׳. ומה שאמר בד״א במטלטלין אבל במקרקעי וכו׳ יכולים להקדיש בפ״ק דמציעא גבי עובדא דמסותא דמותיב ממימרא דרבי יוחנן ומהדר מי סברת במסותא מטלטלי במסותא מקרקעי עסקינן דכי יכול להוציאו בדיינים ברשותיה קיימא:
[ביאור לכל הסימן כלול בביאור סעיף א]

(ו) אינו יכול להקדישו כו׳ זה לפי שאינו שלו [וזה לפי שאינו] ברשותו ומ״ש גזל ולא נתייאשו הבעלים עמ״ש בדרישה לעיל סי׳ שנ״ג מזה:
מקורות וקישורים לשו״עבאר הגולהסמ״עביאור הגר״אקצות החושןהגהות ר' עקיבא איגרפתחי תשובהטורמקורות וקישורים לטורבית יוסףאור חדש – תשלום בית יוסףפרישההכל
רשימת מהדורות
© כל הזכויות שמורות. העתקת קטעים מן הטקסטים מותרת לשימוש אישי בלבד, ובתנאי שסך ההעתקות אינו עולה על 5% של החיבור השלם.
List of Editions
© All rights reserved. Copying of paragraphs is permitted for personal use only, and on condition that total copying does not exceed 5% of the full work.

חושן משפט שנד – מהדורה זמנית המבוססת על מהדורת הדפוסים ממאגר תורת אמת (CC BY-NC-SA 2.5), מקורות וקישורים לשו"ע חושן משפט שנדרשימת מהדורות, באר הגולה חושן משפט שנד, סמ"ע חושן משפט שנד, ט"ז חושן משפט שנד, ש"ך חושן משפט שנד, באר היטב חושן משפט שנד, ביאור הגר"א חושן משפט שנד, קצות החושן חושן משפט שנד, הגהות ר' עקיבא איגר חושן משפט שנד, נתיבות המשפט ביאורים חושן משפט שנד, פתחי תשובה חושן משפט שנד, טור חושן משפט שנד, מקורות וקישורים לטור חושן משפט שנד, בית יוסף חושן משפט שנד, אור חדש – תשלום בית יוסף חושן משפט שנד – באדיבות המחבר, הרב אהרן אופיר (כל הזכויות שמורות למחבר), דרכי משה חושן משפט שנד, דרישה חושן משפט שנד, פרישה חושן משפט שנד, ב"ח חושן משפט שנד

Choshen Mishpat 354, Shulchan Arukh Sources Choshen Mishpat 354, Be'er HaGolah Choshen Mishpat 354, Sema Choshen Mishpat 354, Taz Choshen Mishpat 354, Shakh Choshen Mishpat 354, Baer Heitev Choshen Mishpat 354, Beur HaGra Choshen Mishpat 354, Ketzot HaChoshen Choshen Mishpat 354, Hagahot R. Akiva Eiger Choshen Mishpat 354, Netivot HaMishpat Beurim Choshen Mishpat 354, Pitchei Teshuvah Choshen Mishpat 354, Tur Choshen Mishpat 354, Tur Sources Choshen Mishpat 354, Beit Yosef Choshen Mishpat 354, Or Chadash - Tashlum Beit Yosef Choshen Mishpat 354, Darkhei Moshe Choshen Mishpat 354, Derishah Choshen Mishpat 354, Perishah Choshen Mishpat 354, Bach Choshen Mishpat 354

כותרת הגיליון

כותרת הגיליון

×

Are you sure you want to delete this?

האם אתם בטוחים שאתם רוצים למחוק את זה?

×

Please Login

One must be logged in to use this feature.

If you have an ALHATORAH account, please login.

If you do not yet have an ALHATORAH account, please register.

נא להתחבר לחשבונכם

עבור תכונה זו, צריכים להיות מחוברים לחשבון משתמש.

אם יש לכם חשבון באתר על־התורה, אנא היכנסו לחשבונכם.

אם עדיין אין לכם חשבון באתר על־התורה, אנא הירשמו.

×

Login!כניסה לחשבון

If you already have an account:אם יש ברשותכם חשבון:
Don't have an account? Register here!אין לכם חשבון? הרשמו כאן!
×
שלח תיקון/הערהSend Correction/Comment
×

תפילה לחיילי צה"ל

מִי שֶׁבֵּרַךְ אֲבוֹתֵינוּ אַבְרָהָם יִצְחָק וְיַעֲקֹב, הוּא יְבָרֵךְ אֶת חַיָּלֵי צְבָא הַהֲגַנָּה לְיִשְׂרָאֵל וְאַנְשֵׁי כֹּחוֹת הַבִּטָּחוֹן, הָעוֹמְדִים עַל מִשְׁמַר אַרְצֵנוּ וְעָרֵי אֱלֹהֵינוּ, מִגְּבוּל הַלְּבָנוֹן וְעַד מִדְבַּר מִצְרַיִם, וּמִן הַיָּם הַגָּדוֹל עַד לְבוֹא הָעֲרָבָה, בַּיַּבָּשָׁה בָּאֲוִיר וּבַיָּם. יִתֵּן י"י אֶת אוֹיְבֵינוּ הַקָּמִים עָלֵינוּ נִגָּפִים לִפְנֵיהֶם! הַקָּדוֹשׁ בָּרוּךְ הוּא יִשְׁמֹר וְיַצִּיל אֶת חַיָלֵינוּ מִכׇּל צָרָה וְצוּקָה, וּמִכׇּל נֶגַע וּמַחֲלָה, וְיִשְׁלַח בְּרָכָה וְהַצְלָחָה בְּכָל מַעֲשֵׂה יְדֵיהֶם. יַדְבֵּר שׂוֹנְאֵינוּ תַּחְתֵּיהֶם, וִיעַטְּרֵם בְּכֶתֶר יְשׁוּעָה וּבַעֲטֶרֶת נִצָּחוֹן. וִיקֻיַּם בָּהֶם הַכָּתוּב: "כִּי י"י אֱלֹהֵיכֶם הַהֹלֵךְ עִמָּכֶם, לְהִלָּחֵם לָכֶם עִם אֹיְבֵיכֶם לְהוֹשִׁיעַ אֶתְכֶם". וְנֹאמַר: אָמֵן.

תהלים ג, תהלים כ, תהלים קכא, תהלים קל, תהלים קמד

Prayer for Our Soldiers

May He who blessed our fathers Abraham, Isaac and Jacob, bless the soldiers of the Israel Defense Forces, who keep guard over our country and cities of our God, from the border with Lebanon to the Egyptian desert and from the Mediterranean Sea to the approach to the Arava, be they on land, air, or sea. May Hashem deliver into their hands our enemies who arise against us! May the Holy One, blessed be He, watch over them and save them from all sorrow and peril, from danger and ill, and may He send blessing and success in all their endeavors. May He deliver into their hands those who hate us, and May He crown them with salvation and victory. And may it be fulfilled through them the verse, "For Hashem, your God, who goes with you, to fight your enemies for you and to save you", and let us say: Amen.

Tehillim 3, Tehillim 20, Tehillim 121, Tehillim 130, Tehillim 144